Získavanie kapitálu legálne: Sprievodca pre startupy k dodržiavaniu predpisov o cenných papieroch

Získavanie peňazí je jednou z najťažších častí budovania startupu. Zároveň je to jedna z najprísnejšie regulovaných činností. V okamihu, keď do svojho podnikania pozvete investorov, už nerobíte len obchodné rozhodnutie. Robíte rozhodnutie podľa práva o cenných papieroch.

To je dôležité, pretože pravidlá sú prísne. V závislosti od toho, ako ponuku štruktúrujete, sa môžu uplatniť federálne predpisy o cenných papieroch, štátne blue sky zákony, informačné povinnosti, lehoty na podanie a pravidlá proti podvodom. Chyba môže spomaliť transakciu, spustiť sankcie alebo vytvoriť dlhodobé problémy pre vašu spoločnosť a jej zakladateľov.

Dobrou správou je, že väčšina firiem v počiatočnom štádiu nemusí začínať verejnou ponukou. Existuje niekoľko zákonných spôsobov, ako získať kapitál a zároveň zostať v súlade s pravidlami. Kľúčom je pochopiť, čo sa považuje za ponuku cenných papierov, ktoré výnimky môžu platiť a ktoré kroky v oblasti dodržiavania predpisov nemožno vynechať.

Prečo sú pravidlá o cenných papieroch dôležité pri získavaní kapitálu

Keď spoločnosť predáva vlastnícke podiely, konvertibilné úvery, SAFE alebo iné investičné nástroje, často ponúka cenné papiere. Vtedy musí spoločnosť buď zaregistrovať ponuku na SEC, alebo spadať pod výnimku.

Tento jediný rozdiel určuje takmer všetko ostatné v procese.

Ak ponuku registrujete, preberáte povinnosti verejnej ponuky vrátane rozsiahleho zverejňovania informácií a priebežného reportingu. Ak sa spoliehate na výnimku, možno sa vyhnete plnej registrácii, ale stále musíte dôsledne splniť podmienky tejto výnimky. Tieto podmienky môžu zahŕňať oprávnenosť investorov, obmedzenia oslovenia, povinné podania a požiadavky na úrovni štátu.

Pre zakladateľov je praktické ponaučenie jednoduché: neberte získavanie kapitálu ako bežný predajný proces. Od prvej prezentácie ho berte ako regulovanú transakciu.

Krok 1: Určte, čo vlastne predávate

Skôr než si zvolíte spôsob financovania, definujte inštrument.

Medzi bežné nástroje získavania kapitálu pre startupy patria:

• Kmeňové akcie
• Preferenčné akcie
• Členské podiely v LLC
• Konvertibilné úvery
• SAFE
• Warranty
• Príjmové nástroje v niektorých štruktúrach

Nie každá transakcia sa posudzuje rovnako, no mnohé nástroje používané pri získavaní kapitálu môžu spadať pod zákony o cenných papieroch. Rozhodujúci nie je samotný názov. Dôležitá je ekonomická podstata transakcie a to, či investori poskytujú peniaze s očakávaním zisku z úsilia iných.

Preto by si zakladatelia mali skontrolovať každý navrhovaný dokument k získavaniu kapitálu predtým, než sa odošle investorom. Prehľadná štruktúra entity a dobre vedené firemné záznamy túto kontrolu uľahčujú. Pre mnohé malé podniky môže začiatok s riadne založenou korporáciou alebo LLC prostredníctvom služby ako Zenind pomôcť udržať základy usporiadané ešte pred tým, ako sa začne získavať kapitál.

Krok 2: Vyberte správny spôsob financovania

SEC uznáva viacero ciest, ako môžu malé podniky získavať kapitál. Správna voľba závisí od toho, koľko chcete získať, od koho chcete získavať a či plánujete investorov oslovovať široko.

Súkromné ponuky podľa Regulation D

Regulation D je najčastejším východiskom pri súkromnom získavaní kapitálu.

Dve z najznámejších ciest sú:

• Rule 506(b), ktorá umožňuje súkromné ponuky bez všeobecného oslovenia
• Rule 506(c), ktorá umožňuje všeobecné oslovenie, ak spoločnosť podnikne kroky na overenie statusu akreditovaného investora

Ponuky podľa Regulation D sú obľúbené, pretože môžu podporovať neobmedzené získavanie kapitálu, ale nie sú bez povinností súladu. Spoločnosti musia stále dodržať podmienky výnimky, vyhnúť sa problémom s tzv. bad actor pravidlami a zvyčajne podať oznámenie Form D po prvom predaji.

Crowdfunding podľa Regulation CF

Equity crowdfunding môže byť užitočnou možnosťou pre startupy, ktoré chcú osloviť širšie publikum prostredníctvom registrovanej funding platformy.

Regulation CF umožňuje získavať kapitál od mnohých investorov, ale prináša špecifické pravidlá. Patrí sem použitie sprostredkovateľa, požiadavky na zverejňovanie, investičné limity pre investorov a obmedzenia výšky, ktorú možno získať.

Crowdfunding môže rozšíriť prístup ku kapitálu, ale zároveň vytvára verejne viditeľnú záťaž v oblasti súladu. Marketingové materiály, finančné zverejnenia a komunikácia s investormi musia byť konzistentné a starostlivo skontrolované.

Ponuky podľa Regulation A

Regulation A sa niekedy opisuje ako malá verejná ponuka.

Môže byť vhodná pre spoločnosti, ktoré chcú získať viac než pri typickom súkromnom kole a sú pripravené na formálnejšie zverejňovanie, než vyžaduje private placement. Ponuky podľa Regulation A zahŕňajú ponukové dokumenty, v niektorých prípadoch priebežný reporting a podľa štruktúry aj zohľadnenie štátneho práva.

Pre správny typ podnikania môže Regulation A ponúknuť väčšiu flexibilitu než tradičná verejná ponuka a zároveň osloviť širšiu investorú základňu.

Intrastátne ponuky

Ak je vaše podnikanie skutočne lokálne a plánujete ponúkať cenné papiere len v rámci jedného štátu, môžu byť k dispozícii intrastátne výnimky. Tieto ponuky sa opierajú o úzke prepojenie medzi spoločnosťou, podnikaním a investormi v rovnakom štáte.

Intrastátne výnimky môžu byť užitočné, ale sú veľmi technické. Ak ponuka nesprávnym spôsobom prekročí hranice štátu, výnimka môže zlyhať.

Krok 3: Pochopte rozdiel medzi registráciou a výnimkou

Federálne zákony o cenných papieroch sa nepýtajú, či je váš startup malý alebo dobre mienený. Pýtajú sa, či musí byť ponuka zaregistrovaná, alebo či môže prebehnúť na základe výnimky.

Registrované ponuky

Registrovaná ponuka je formálnejšia cesta. Zvyčajne zahŕňa verejné zverejňovanie, preskúmané finančné výkazy a pokračujúce reportovacie povinnosti voči SEC po skončení ponuky.

Táto cesta zvyčajne nie je prvou voľbou pre startupy v počiatočnom štádiu kvôli nákladom a zložitosti.

Ponuky na základe výnimky

Ponuky na základe výnimky sú bežnou cestou pre startupy a súkromné spoločnosti.

Aj tak však výnimka nie je voľná priechodka. Stále musíte splniť jej podmienky. Napríklad ponuka môže byť obmedzená len na akreditovaných investorov, všeobecná reklama môže byť zakázaná alebo môžu byť potrebné špecifické oznámenia.

Spoločnosť, ktorá predpokladá, že je oslobodená od povinností bez overenia každej podmienky, podstupuje vážne riziko.

Krok 4: Poznajte bežné nástrahy súladu

Väčšina problémov pri získavaní kapitálu nezačína podvodom. Začína sa skratkami.

Všeobecné oslovenie pred potvrdením výnimky

Zakladatelia často chcú zverejňovať, prezentovať a propagovať skôr, než vedia, či je povolená široká reklama. To môže byť chyba, ak spoločnosť spolieha na výnimku pre private placement, ktorá všeobecné oslovenie neumožňuje.

Oslovovanie nesprávnych investorov

Niektoré výnimky povoľujú predaj len akreditovaným investorom, alebo len investorom, ktorí už majú so spoločnosťou predchádzajúci vzťah, alebo len obyvateľom konkrétneho štátu. Ak tieto limity ignorujete, môžete výnimku znehodnotiť.

Neúplné zverejnenia

Spoločnosť musí investorom oznámiť podstatné fakty, ktoré potrebujú na informované rozhodnutie. Ak chýbajú informácie o finančnej situácii, rizikových faktoroch, použití výnosov alebo konfliktoch záujmov, spoločnosť môže vytvoriť zodpovednosť aj vtedy, keď bola výnimka inak dostupná.

Chýbajúce oznámenia a podania

Niektoré ponuky na základe výnimky vyžadujú podania, ako napríklad Form D alebo štátne oznamovacie formuláre. Zmeškanie týchto podaní môže vytvoriť zbytočné riziko presadzovania predpisov a skomplikovať neskoršie kolá financovania.

Problémy s disqualifikáciou bad actorov

Niektoré výnimky nie sú dostupné, ak emitent alebo súvisiace osoby majú v minulosti určité diskvalifikačné udalosti. Tieto problémy sa dajú ľahko prehliadnuť, ak sa due diligence ponáhľa.

Miešanie rôznych spôsobov financovania

Startup sa môže pokúsiť viesť viacero fundraisingových aktivít naraz. To môže vytvoriť integračné problémy, pri ktorých sa samostatné ponuky posudzujú ako jedna spoločná ponuka z hľadiska regulácie. Výsledkom môže byť strata výnimky, ak nebola štruktúra správne naplánovaná.

Krok 5: Neignorujte štátne zákony o cenných papieroch

Federálny súlad je len polovica príbehu.

Štátne zákony o cenných papieroch, často nazývané blue sky laws, sa môžu uplatniť aj vtedy, keď je ponuka na federálnej úrovni oslobodená. Štáty môžu mať vlastné požiadavky na oznámenia, poplatky, pravidlá proti podvodom a ochranu investorov.

To je obzvlášť dôležité pre spoločnosti, ktoré získavajú kapitál od investorov vo viacerých štátoch. Plán financovania, ktorý funguje federálne, môže stále potrebovať mapovanie podľa jednotlivých štátov.

Preto by právna kontrola mala vždy zahŕňať federálne aj štátne právo. Správne štruktúrovaná entita a prehľadné firemné záznamy robia tieto kontroly rýchlejšie a menej nákladné.

Krok 6: Udržujte investorom zrozumiteľné zverejnenia

Dobré získavanie kapitálu nie je len o dodržiavaní práva. Je aj o tom, aby ste investorom dali istotu.

Kvalitný balík podkladov zvyčajne pokrýva:

• Obchodný model spoločnosti
• Trhovú príležitosť
• Manažérsky tím
• Podstatné riziká
• Kapitalizáciu a vlastnícku štruktúru
• Použitie získaných prostriedkov
• Existujúci dlh alebo záväzky
• Transakcie so spriaznenými osobami
• Míľniky a časový plán

Ak nedokážete jasne vysvetliť rizikový profil, pravdepodobne ešte nie ste pripravení získavať kapitál.

Dokumentácia profesionálnej kvality robí viac než len spĺňa právne povinnosti. Pomáha tiež investorom pochopiť, že vaša spoločnosť je organizovaná, dôveryhodná a pripravená rásť.

Krok 7: Udržiavajte firemné záznamy, ktoré investori očakávajú

Získavanie kapitálu je jednoduchšie, keď je vaše podnikanie od začiatku dobre organizované.

Pred začiatkom kola si skontrolujte, či máte:

• Zakladateľské dokumenty
• Spoločenskú zmluvu alebo stanovy
• Záznamy o cap table
• Schválenia správnej rady alebo členov
• Predchádzajúce financovacie dokumenty
• Záznamy o prevode IP práv
• Daňové a účtovné záznamy
• Podpísané dohody o mlčanlivosti alebo poradenské zmluvy, ak sú relevantné

Chaotické interné záznamy vytvárajú prekážky pri due diligence. Zároveň spomaľujú neskoršie kolá financovania, akvizície a bankové vzťahy.

Aj preto zakladatelia profitujú zo zakladateľského a compliance procesu, ktorý je od prvého dňa čistý. Zenind sa zameriava na pomoc firmám pri zakladaní a udržiavaní právnej štruktúry, ktorá podporuje budúci rast.

Krok 8: Pochopte, kde do toho zapadá FinCEN

Zakladatelia si často mýlia pravidlá získavania kapitálu s pravidlami reportovania skutočných vlastníkov.

Sú to oddelené otázky.

Podľa aktuálnych pravidiel FinCEN sú domáce entity založené v USA a ich americkí skutoční vlastníci oslobodení od federálnej povinnosti BOI reportingu podľa Corporate Transparency Act, zatiaľ čo niektoré zahraničné entity registrované na podnikanie v Spojených štátoch môžu mať stále oznamovacie povinnosti.

Aj keď je domáci BOI reporting momentálne oslobodený, zakladatelia by mali sledovať regulačné zmeny a udržiavať svoje záznamy aktuálne. Compliance prostredie sa môže meniť a firmy s cudzím vlastníctvom alebo zahraničnou registráciou mu musia stále venovať zvýšenú pozornosť.

Krok 9: Spolupracujte s právnikom skôr, než sa peniaze začnú pohybovať

Najlepší čas vyriešiť problém s právom o cenných papieroch je predtým, než podpíše prvý investor.

Právnik vám môže pomôcť:

• Určiť, či je inštrument cenným papierom
• Vybrať správnu výnimku
• Pripraviť súladné ponukové dokumenty
• Zabezpečiť štátne a federálne podania
• Skontrolovať požiadavky na oprávnenosť investorov
• Znížiť riziko integračných problémov
• Vytvoriť proces získavania kapitálu, ktorý môžete opakovať

Táto kontrola býva oveľa lacnejšia než neskoršia oprava neúspešnej ponuky.

Praktický compliance checklist pre startupy

Pred spustením kola získavania kapitálu si overte nasledovné:

• Bol identifikovaný štruktúrny model ponuky
• Bola vykonaná analýza podľa práva o cenných papieroch
• Bola zvolená cesta výnimky
• Pravidlá oprávnenosti investorov sú jasné
• Marketingové a oslovené pravidlá sú pochopené
• Dokumenty k zverejneniu sú úplné a presné
• Potrebné federálne podania sú pripravené
• Štátne oznamovacie podania sú identifikované
• Firemné schválenia sú zdokumentované
• Cap table a záznamy sú aktuálne
• Právnik materiály skontroloval

Ak je ktorýkoľvek z týchto bodov neistý, pozastavte ponuku cenných papierov.

Záverečné ponaučenie

Legálne získavanie kapitálu nie je o vyhýbaní sa rastu. Je o budovaní rastu na súladnom základe.

Najlepšia stratégia financovania startupu je tá, ktorá zodpovedá vašim kapitálovým potrebám, investorskej základni a regulačným povinnostiam. Či už použijete private placement, crowdfunding, Regulation A alebo inú zákonnú cestu, pravidlá musia byť od začiatku riešené premyslene.

Pre zakladateľov to znamená dve veci: založiť podnik správne a považovať compliance za súčasť plánu získavania kapitálu, nie za dodatočnú úlohu. So správnou štruktúrou, správnymi dokumentmi a správnym vedením môže vaša spoločnosť získavať kapitál a zároveň chrániť svoju budúcnosť.