A minha Delaware corporation precisa de um acordo entre acionistas?

Uma Delaware corporation pode funcionar apenas com o seu certificate of incorporation e os bylaws, mas isso não significa que esses documentos sejam suficientes para proteger as pessoas por detrás da empresa. Se um negócio tiver mais do que um acionista, ou se o fundador quiser preparar-se para futuros investidores, um acordo entre acionistas pode ser um dos documentos mais importantes no conjunto jurídico da empresa.

Um acordo entre acionistas ajuda a definir como funciona a titularidade, como são tomadas as decisões e o que acontece quando um acionista quer sair, vender ações ou deixar de participar no negócio. Para startups e empresas de capital fechado, essa clareza pode evitar disputas antes mesmo de elas começarem.

Este artigo explica o que é um acordo entre acionistas de uma Delaware corporation, porque é importante, o que deve abranger e quando os fundadores devem considerar a sua implementação. Também descreve como a Zenind ajuda empresários a constituir e manter corporations com a base jurídica e de conformidade adequada.

O que é um acordo entre acionistas?

Um acordo entre acionistas é um contrato privado entre a corporation e alguns ou todos os seus acionistas. Complementa os documentos de governação da empresa ao abordar direitos de titularidade e restrições que nem sempre estão cobertos nos bylaws ou no certificate of incorporation.

Ao contrário dos documentos apresentados publicamente, um acordo entre acionistas é normalmente interno. Isso significa que pode ser adaptado às necessidades específicas da empresa, quer o negócio tenha dois fundadores a dividir capital social, quer tenha um grupo de proprietários mais amplo com ações preferenciais e ordinárias.

Em termos simples, o acordo responde a perguntas como:

• Quem pode deter ações
• Quando e como as ações podem ser transferidas
• Se os outros acionistas têm o direito de comprar primeiro as ações
• Como são tratadas as disputas entre proprietários
• O que acontece se um fundador sair, morrer, ficar incapacitado ou for afastado
• Como o controlo societário é protegido durante grandes mudanças no negócio

Numa Delaware corporation, estas questões são importantes porque o estado é uma escolha popular para empresas que esperam levantar capital, emitir várias classes de ações ou trazer investidores externos.

Porque é que uma Delaware corporation pode precisar de um

Muitos fundadores perguntam se um acordo entre acionistas é exigido por lei. Na maioria dos casos, a resposta é não. Mas “não ser obrigatório” não é o mesmo que “não ser necessário”.

Uma Delaware corporation beneficia muitas vezes de um acordo entre acionistas porque este dá estrutura em situações em que a lei e os bylaws podem ser demasiado genéricos. Isto é especialmente verdadeiro quando:

• A corporation tem vários fundadores
• A titularidade está dividida de forma desigual
• Um ou mais acionistas gerem ativamente o negócio enquanto outros são investidores passivos
• A empresa planeia procurar capital de risco ou investimento anjo
• O negócio quer restringir transferências indesejadas de ações
• Os fundadores querem um enquadramento claro de saída caso alguém saia cedo

Sem um acordo, os acionistas podem depender das regras padrão do direito societário, que podem não refletir as expectativas reais dos fundadores. Isso pode criar atritos quando as relações mudam, quando há dinheiro em causa ou quando um potencial adquirente analisa a cap table.

Principais benefícios de um acordo entre acionistas

Um acordo entre acionistas bem elaborado faz mais do que reduzir conflitos. Pode reforçar a disciplina operacional da empresa a longo prazo.

1. Protege a estabilidade da titularidade

Um dos maiores riscos numa corporation de capital fechado é a transferência inesperada de ações para alguém que os restantes proprietários não escolheram. Um acordo entre acionistas pode limitar transferências, exigir aprovação ou dar aos outros proprietários o direito de comprar ações antes de estas passarem para terceiros.

2. Reduz bloqueios decisórios

Se dois fundadores possuírem cada um 50 por cento de uma empresa, o bloqueio decisório é uma possibilidade real. O acordo pode estabelecer procedimentos para empates, resolução de litígios, direitos de compra ou mecanismos de escalonamento para que o negócio continue a avançar.

3. Preserva o controlo

Uma corporation pode querer preservar o controlo decisório entre fundadores ativos ou proprietários aprovados pelo conselho. O acordo pode definir regras de voto, restrições de transferência e limites de participação que ajudam a evitar uma mudança acidental de controlo.

4. Clarifica direitos e obrigações de saída

Um acionista que sai da empresa não deve deixar incerteza atrás de si. O acordo pode descrever o que acontece em caso de demissão, cessação, reforma, incapacidade, morte ou inatividade prolongada.

5. Apoia a preparação para investidores

Investidores sofisticados esperam uma governação organizada. Um acordo entre acionistas pode mostrar que a empresa pensou antecipadamente nos direitos de titularidade, nas restrições de transferência e nos procedimentos de resolução de litígios.

O que deve incluir um acordo entre acionistas?

Cada empresa é diferente, mas a maioria dos acordos entre acionistas sólidos aborda vários temas centrais.

Restrições à transferência

O acordo deve explicar quando os acionistas podem transferir ações e se precisam de consentimento para o fazer. Esta é uma proteção essencial para empresas que querem evitar a entrada de proprietários externos indesejados.

Direito de preferência

Um direito de preferência, muitas vezes chamado ROFR, dá normalmente à empresa ou aos acionistas existentes a primeira oportunidade de comprar ações antes de estas serem vendidas a outra pessoa. Isto ajuda a manter a titularidade dentro do grupo pretendido.

Cláusulas de compra e venda

Uma cláusula de compra e venda define as regras para a aquisição de ações quando um acionista sai ou quando ocorre um evento desencadeador. Estas cláusulas podem reduzir conflitos e tornar as aquisições mais previsíveis.

Método de avaliação

Se as ações tiverem de ser compradas, o acordo deve explicar como serão avaliadas. As partes podem escolher uma fórmula, um processo de avaliação, um método fixo ou outro mecanismo objetivo.

Direitos de voto e governação

O acordo pode descrever que decisões exigem aprovação unânime, maioria simples, maioria qualificada ou aprovação do conselho.

Direitos de drag-along e tag-along

Estas disposições são muitas vezes usadas quando uma empresa antecipa investimento ou uma futura venda. Os direitos de drag-along podem exigir que os acionistas minoritários acompanhem uma transação aprovada pela maioria exigida. Os direitos de tag-along podem proteger os titulares minoritários se os acionistas de controlo venderem.

Confidencialidade e considerações sobre não concorrência

Dependendo da lei aplicável e dos objetivos da empresa, o acordo pode incluir obrigações de confidencialidade e outras disposições de proteção. Estas cláusulas devem ser redigidas com cuidado para serem aplicáveis e adequadas ao negócio.

Resolução de litígios

Um processo claro para mediação, arbitragem ou ações judiciais pode reduzir o custo e a perturbação causados por disputas entre proprietários.

Quando devem os fundadores implementá-lo?

O melhor momento para tratar dos direitos dos acionistas é antes de surgir um conflito. Idealmente, os fundadores devem considerar um acordo entre acionistas quando a empresa é constituída ou quando as primeiras ações são emitidas.

É especialmente importante agir cedo se:

• Mais do que uma pessoa vai deter ações
• Os fundadores estão a contribuir com quantias diferentes de dinheiro, trabalho ou propriedade intelectual
• Um fundador vai gerir as operações diárias e outro será passivo
• A empresa planeia angariar capital externo
• O negócio depende de pessoas-chave que possam sair ou mudar de função

Esperar até surgir um desacordo muitas vezes torna a negociação mais difícil. Nessa altura, cada lado pode já ter uma visão diferente sobre justiça, controlo e valor.

Como um acordo entre acionistas de Delaware se enquadra noutros documentos societários

Um acordo entre acionistas não substitui os outros documentos de governação da corporation. Deve funcionar em conjunto com eles.

Certificate of incorporation

O certificate of incorporation é apresentado ao estado e estabelece detalhes fundamentais sobre a corporation, como o nome, o número de ações autorizadas e a informação do agente registado.

Bylaws

Os bylaws são as regras internas de funcionamento da corporation. Normalmente abordam a estrutura do conselho, as funções dos administradores, os procedimentos das reuniões e as formalidades societárias.

Documentos de compra ou emissão de ações

Quando as ações são emitidas, os documentos relacionados com a compra ou emissão podem incluir declarações, termos de vesting e restrições. Estes documentos devem estar alinhados com o acordo entre acionistas.

Planos de incentivos em capital

Se a empresa conceder opções ou ações restritas, esses planos precisam de ser coordenados com a estrutura global de titularidade.

Quando estes documentos são consistentes, a empresa tem uma base jurídica e operacional mais forte. Quando entram em conflito, aumentam as probabilidades de disputa.

Erros comuns que os fundadores cometem

Mesmo fundadores bem-intencionados podem deixar escapar questões importantes ao preparar os documentos de titularidade.

Assumir que todos os acionistas têm os mesmos objetivos

Os cofundadores iniciais podem partilhar uma visão, mas isso pode mudar com o tempo. Um acordo entre acionistas deve considerar incentivos, níveis de compromisso e preferências de saída diferentes.

Usar um modelo genérico sem adaptação

Os modelos podem servir de ponto de partida, mas muitas vezes não incluem os detalhes mais importantes. A estrutura da empresa, os planos de financiamento e a composição da titularidade devem moldar o acordo.

Esquecer a coordenação com aconselhamento fiscal e jurídico

Aquisições, vesting e restrições de transferência podem ter consequências fiscais. Os fundadores devem articular isso com os assessores adequados antes de finalizar o acordo.

Esperar até depois de surgir um litígio

Quando o conflito começa, é muito mais difícil negociar a partir de uma posição neutra. Um acordo proativo é muito melhor do que uma solução reativa.

Um acordo entre acionistas é adequado para todas as corporations?

Nem todas as corporations precisam do mesmo nível de detalhe. Uma corporation com um único proprietário pode não precisar imediatamente de um acordo entre acionistas completo, embora possa ainda precisar de outros documentos de governação.

No entanto, para uma corporation com vários proprietários, o acordo é muitas vezes altamente aconselhável. É especialmente útil quando a empresa quer:

• Restrições claras à transferência
• Direitos de compra e venda definidos
• Estabilidade da titularidade
• Governação favorável a investidores
• Melhor preparação para futuros litígios ou saídas

Quanto mais valiosa ou complexa se tornar a estrutura de titularidade, mais importante é definir as regras por escrito.

Como a Zenind ajuda as Delaware corporations a manterem-se organizadas

A Zenind ajuda empreendedores a constituir e gerir corporations dos EUA com uma abordagem prática e focada na conformidade. Para fundadores que estão a criar uma Delaware corporation, isso significa mais do que apresentar documentos de constituição. Significa também preparar a empresa com os documentos e o apoio necessários para operar de forma responsável desde o primeiro dia.

A Zenind pode ajudar os empresários a:

• Constituir uma Delaware corporation de forma eficiente
• Manter-se a par dos requisitos anuais de conformidade
• Manter registos societários organizados
• Construir uma base mais sólida para a titularidade e a governação

Para fundadores que estão a planear acordos entre acionistas, um processo de constituição e conformidade simplificado facilita a coordenação da estrutura jurídica da empresa desde o início.

Considerações finais

Uma Delaware corporation nem sempre precisa, por lei, de um acordo entre acionistas, mas muitas corporations precisam dele na prática. Se mais do que uma pessoa detém ações, se o controlo é importante ou se o negócio antecipa crescimento e investimento externo, o acordo pode ser um dos documentos mais valiosos que a empresa tem.

Ao definir claramente restrições de transferência, direitos de compra, regras de voto e procedimentos de resolução de litígios, um acordo entre acionistas ajuda a preservar a estabilidade e a reduzir o risco de conflitos societários dispendiosos. Para fundadores que querem uma base jurídica sólida, vale a pena tratar disso cedo.

A Zenind ajuda empreendedores a constituir e manter corporations com a estrutura de que precisam para crescer com confiança.