Pourquoi constituer votre entreprise au Delaware? La référence en matière d’affaires

Si vous planifiez le lancement d’une nouvelle entreprise ou cherchez à obtenir du capital-risque, vous avez probablement déjà entendu ce conseil fréquent : « Constituez votre entreprise au Delaware ». Mais pourquoi? Pourquoi des entrepreneurs établis en Californie, au Texas ou en Floride choisissent-ils de créer leurs entités juridiques dans un petit État de la côte Est plutôt que dans leur État d’origine?

La réponse tient au statut du Delaware comme « référence en matière de droit des sociétés ». Plus de 60 % des entreprises du Fortune 500 et la grande majorité des premiers appels publics à l’épargne (IPO) sont constitués au Delaware. Dans ce guide, nous allons examiner les raisons juridiques, financières et stratégiques qui font encore du Delaware le premier choix pour la création d’entreprise.

La Cour de la Chancellerie du Delaware : une expertise inégalée

Le principal avantage de la constitution au Delaware est son système judiciaire. Contrairement à la plupart des États, où les litiges commerciaux sont entendus par des tribunaux civils généraux aux côtés des affaires criminelles et familiales, le Delaware dispose d’un tribunal dédié aux questions d’affaires : la Cour de la Chancellerie.

• Pas de jury : Les causes devant la Cour de la Chancellerie sont tranchées par des juges, appelés « chancellors », experts en droit des sociétés. Cela élimine l’imprévisibilité d’un procès devant jury.
• Prévisibilité et rapidité : Comme le tribunal a entendu des milliers d’affaires commerciales pendant plus de 200 ans, il existe une vaste jurisprudence. Les avocats peuvent souvent prévoir comment un juge tranchera en fonction des décisions antérieures, ce qui aide les entreprises à éviter les litiges ou à régler les différends rapidement.
• Équitable et efficace : La Chambre de commerce des États-Unis évalue régulièrement le système juridique du Delaware comme le plus équitable et le plus efficace au pays.

Des lois favorables aux affaires et de la flexibilité

La législature du Delaware travaille en étroite collaboration avec des experts en droit des sociétés afin de s’assurer que les lois de l’État demeurent modernes et flexibles. La Delaware General Corporation Law (DGCL) est conçue pour offrir aux administrateurs et aux dirigeants la liberté de gérer leurs entreprises sans intervention excessive.

• La règle du jugement commercial : Le droit du Delaware protège fortement les administrateurs et les dirigeants contre la responsabilité pour des décisions prises de bonne foi, même si ces décisions s’avèrent infructueuses.
• Protection de la vie privée : Le Delaware permet un haut degré de confidentialité. Par exemple, les noms des membres et des gestionnaires d’une LLC n’ont pas à être divulgués dans les documents publics de constitution.
• Structure flexible : Que vous formiez une Corporation ou une Limited Liability Company (LLC), le Delaware offre une flexibilité inégalée dans la façon de structurer la gestion et de répartir les profits.

Pourquoi les investisseurs privilégient le Delaware

Si vous prévoyez lever des fonds auprès d’investisseurs providentiels ou de sociétés de capital-risque (VC), constituer votre entreprise au Delaware est souvent une exigence plutôt qu’un choix.

• Standardisation : Les VC et leurs avocats connaissent intimement le droit du Delaware. Ils ne veulent pas perdre du temps et de l’argent à étudier les lois sur les sociétés de 50 États différents.
• Familiarité avec les catégories d’actions : Le Delaware facilite la création de différentes catégories d’actions (comme les actions privilégiées), que les investisseurs exigent généralement en échange de leur capital.
• Efficacité lors des sorties : Qu’il s’agisse d’une acquisition ou d’une IPO, le processus de mise en bourse ou de vente d’une entreprise est simplifié par le droit du Delaware.

Avantages fiscaux pour les entreprises hors de l’État

Même si le Delaware est souvent qualifié de « paradis fiscal », la réalité est plus nuancée. Toutefois, il existe d’importants avantages pour les entreprises qui n’exercent pas d’activités physiques dans l’État :

• Pas de taxe de vente provinciale : Le Delaware n’impose pas de taxe de vente d’État.
• La « faille du Delaware » : En général, le Delaware ne taxe pas les « actifs incorporels » (comme les marques de commerce ou les brevets) pour les entreprises constituées dans l’État mais qui exercent leurs activités ailleurs.
• Pas d’impôt sur le revenu des sociétés pour les non-résidents : Si votre entreprise est constituée au Delaware mais n’exerce pas d’activités dans l’État, vous ne payez généralement pas d’impôt sur le revenu des sociétés du Delaware, bien que vous deviez tout de même acquitter une franchise tax annuelle relativement faible.

Facilité de constitution et de maintien

Le Delaware Division of Corporations est l’un des organismes gouvernementaux les plus efficaces au pays.

• Dépôt rapide : Vous pouvez constituer une entreprise au Delaware en aussi peu qu’une heure avec un service accéléré.
• Propriété par une seule personne : Une seule personne peut occuper tous les postes dans une corporation du Delaware (administrateur, président, secrétaire et trésorier).
• Aucune exigence de résidence : Il n’est pas nécessaire de vivre au Delaware ni même aux États-Unis pour créer une entité du Delaware.

Conclusion : le Delaware est-il fait pour vous?

Bien que le Delaware offre des avantages considérables, il est important de se rappeler que si vous vous constituez au Delaware mais exploitez votre entreprise dans un autre État (comme New York), vous devrez tout de même vous y faire enregistrer comme société étrangère (« foreign qualify »). Cela signifie que vous aurez deux séries de frais annuels et deux agents enregistrés.

Pour les petites entreprises locales qui n’ont pas l’intention de se développer à l’échelle nationale ou de lever du capital-risque, se constituer dans leur État d’origine peut être plus simple. Toutefois, pour toute entreprise ayant de grandes ambitions, le Delaware est le choix évident.

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