A sua Delaware corporation precisa de um acordo de acionistas?

Um acordo de acionistas é um dos documentos de governação mais úteis que uma Delaware corporation pode ter. Ajuda os sócios a definir expectativas claras antes de surgirem desacordos e dá à empresa uma estrutura prática para lidar com transferências, saídas, controlo e litígios.

Para muitas sociedades, a questão não é saber se um acordo de acionistas é legalmente obrigatório. Normalmente, não é. A verdadeira questão é saber se a empresa pode dar-se ao luxo de funcionar sem um.

Para sociedades fechadas, startups e empresas familiares, a resposta é muitas vezes não. Um acordo de acionistas bem redigido pode evitar mal-entendidos, proteger participações societárias e facilitar a gestão da empresa à medida que cresce.

O que faz um acordo de acionistas

Um acordo de acionistas é um contrato entre a sociedade e alguns ou todos os seus acionistas. Complementa os documentos de constituição e os estatutos da sociedade ao tratar de temas que normalmente não se enquadram de forma simples nos documentos de governação padrão.

Em termos gerais, o acordo responde a perguntas como:

• Quem pode deter ações
• Quando as ações podem ser transferidas
• O que acontece se um acionista sair do negócio
• Como é exercido o direito de voto
• Como são resolvidos os bloqueios decisórios
• Que direitos têm os acionistas minoritários
• Como são avaliados e financiados os resgates de participações

O objetivo não é acrescentar complexidade desnecessária. É reduzir a incerteza.

Porque é que as Delaware corporations recorrem muitas vezes a este documento

Delaware é um estado popular para sociedades devido ao seu enquadramento jurídico favorável às empresas e ao direito societário bem desenvolvido. Isso torna-o uma escolha atrativa para fundadores, investidores e empresas em crescimento.

Mas a mesma flexibilidade que torna Delaware apelativo também significa que os acordos internos importam. Se os acionistas não definirem os seus direitos antecipadamente, podem mais tarde depender de regras padrão, entendimentos informais ou interpretações contestadas dos estatutos e do certificado de constituição.

Um acordo de acionistas ajuda nisso ao criar um roteiro escrito sobre a forma como a empresa deve funcionar.

Isto é especialmente importante quando:

• A sociedade tem apenas alguns proprietários
• Os fundadores contribuem com montantes diferentes de capital, trabalho ou propriedade intelectual
• Alguns acionistas participam na gestão diária e outros são investidores passivos
• A empresa prevê rondas futuras de financiamento ou investidores externos
• Os proprietários querem limitar quem pode comprar ou receber ações

Cláusulas comuns num acordo de acionistas

Os termos exatos dependem do negócio, mas muitos acordos de acionistas incluem as seguintes cláusulas.

Restrições à transferência

Estas cláusulas limitam quando os acionistas podem vender ou transferir ações. Sem restrições à transferência, a propriedade pode tornar-se difícil de gerir e acabar nas mãos de pessoas que os restantes proprietários não escolheram.

As regras comuns incluem:

• Direito de preferência, que permite aos proprietários existentes ou à sociedade igualar uma oferta externa
• Exigência de consentimento antes de uma transferência poder ocorrer
• Restrições a transferências para concorrentes, afiliadas de concorrentes ou terceiros não relacionados

Cláusulas de compra e venda

Uma cláusula de compra e venda explica o que acontece quando um acionista morre, fica incapaz, se demite, é despedido ou quer sair da empresa.

Estas disposições podem ajudar o negócio a evitar conflitos ao definir um processo previamente acordado para recomprar ações. Também podem indicar se a sociedade, os restantes acionistas ou ambos têm o direito ou a obrigação de comprar as ações do proprietário que sai.

Método de avaliação

Se tiver de haver compra de ações, o acordo deve indicar como serão avaliadas.

As opções incluem:

• Uma fórmula fixa
• Um processo de avaliação acordado pelas partes
• Valor de mercado justo determinado no momento do evento
• Um calendário de avaliações periódicas atualizado

O essencial é a previsibilidade. Um método de avaliação claro antecipadamente pode evitar disputas quando as emoções estão em alta.

Direitos de voto e governação

Alguns acordos de acionistas atribuem direitos de voto acrescidos, exigências de supermaioria ou limites de aprovação para decisões importantes.

Os temas que normalmente podem exigir aprovação especial incluem:

• Emissão de novas ações
• Venda de substancialmente todos os ativos da sociedade
• Fusão da empresa
• Assunção de dívidas significativas
• Alteração do controlo executivo
• Alteração de documentos de governação essenciais

Estas disposições podem ajudar a proteger fundadores e investidores de alterações importantes feitas sem o seu envolvimento.

Vesting dos fundadores e direitos de recompra

Em startups, o acordo pode incluir termos de vesting para que os fundadores adquiram a propriedade ao longo do tempo.

Isto pode proteger a empresa se um fundador sair cedo. Os direitos de recompra podem permitir à sociedade recomprar ações não adquiridas por um preço baixo ou impedir que um fundador que sai retenha uma participação excessiva após a sua saída.

Resolução de bloqueios decisórios

Um bloqueio decisório acontece quando os proprietários ou administradores não conseguem chegar a acordo sobre uma decisão importante.

Um acordo de acionistas pode definir formas de ultrapassar esse impasse, tais como:

• Mediação
• Arbitragem
• Direitos de compra
• Cláusulas shot-gun
• Escalonamento para um decisor externo

Para uma Delaware corporation de capital fechado, as cláusulas de resolução de bloqueios podem ser críticas. Uma empresa consegue funcionar apesar de um desacordo; não consegue funcionar sob paralisia permanente.

Confidencialidade e cláusulas relacionadas com não concorrência

Alguns acordos incluem obrigações de confidencialidade ou proteções relacionadas com não concorrência, na medida permitida pela lei aplicável.

Como a aplicabilidade pode variar consoante a jurisdição e os factos do negócio, estas cláusulas devem ser redigidas com cuidado. Devem adaptar-se às operações da empresa e cumprir os limites legais aplicáveis.

Acordo de acionistas vs. estatutos

Muitos empresários confundem acordos de acionistas com estatutos. Estão relacionados, mas têm funções diferentes.

Os estatutos são regras internas de governação da sociedade. Normalmente abrangem procedimentos do conselho de administração e dos administradores, reuniões, notificações, procedimentos de voto e administração básica.

Um acordo de acionistas é um contrato privado entre as partes relevantes. Normalmente aprofunda questões como economia da participação, restrições à transferência, buyouts e direitos específicos entre acionistas.

Na prática, os dois documentos devem funcionar em conjunto. Se entrarem em conflito, o resultado pode ser caro e confuso. Por isso, o certificado de constituição, os estatutos e o acordo de acionistas devem ser revistos como um conjunto coordenado.

Quando uma Delaware corporation deve considerar um

Um acordo de acionistas é mais útil quando a sociedade tem mais de um proprietário ou espera vir a ter novos proprietários. É frequentemente uma boa opção nas seguintes situações:

• Uma startup tem vários fundadores com funções e níveis de contribuição diferentes
• Uma sociedade está a angariar investimento de investidores
• Uma empresa familiar quer definir regras de sucessão e transferência
• Uma sociedade fechada quer impedir que um estranho indesejado se torne proprietário
• Os fundadores querem um plano de saída claro antes de o crescimento ou o conflito alterarem o negócio

Mesmo uma sociedade com um único acionista pode vir a beneficiar de um acordo se se esperar a entrada de novos proprietários ou investidores externos.

Riscos de não ter um

Sem um acordo de acionistas, a sociedade pode ter de depender do direito societário aplicável, dos estatutos ou de promessas informais. Isso pode criar problemas como:

• Litígios sobre se uma transferência de ações é permitida
• Discussões sobre o valor das ações de um proprietário que sai
• Atrasos quando um acionista morre ou fica incapaz
• Conflitos sobre controlo e poder de voto
• Expectativas desiguais sobre quem pode tomar decisões
• Dificuldade em trazer novos investidores em termos claros

Estes problemas podem atrasar a empresa e aumentar os custos legais. No pior dos casos, podem prejudicar as relações entre os proprietários e afetar o valor da própria empresa.

Como redigir um acordo forte

Um acordo de acionistas forte deve ser adaptado ao negócio. Não existe um modelo universal que funcione para todas as sociedades.

Um processo de redação prático inclui normalmente os seguintes passos:

1. Identificar os proprietários e as suas funções.
2. Decidir que eventos devem desencadear direitos de transferência ou de buyout.
3. Escolher um método de avaliação que as partes consigam realmente utilizar.
4. Definir limiares de voto para decisões importantes da empresa.
5. Adicionar procedimentos de resolução de litígios.
6. Rever o acordo em conjunto com o certificado de constituição e os estatutos da sociedade.
7. Atualizar o documento à medida que a empresa cresce ou angaria capital.

Os melhores acordos são suficientemente específicos para serem úteis, mas suficientemente flexíveis para apoiar o crescimento futuro.

Como Zenind pode ajudar

A Zenind ajuda fundadores e proprietários de empresas a constituir sociedades e a manter os documentos essenciais que sustentam uma governação sólida. Se estiver a criar uma Delaware corporation, é sensato pensar nas regras de propriedade desde cedo, antes de a empresa ter funcionários, investidores externos ou uma estrutura acionista complexa.

Um acordo de acionistas não é apenas uma formalidade legal. É uma ferramenta prática de planeamento que pode ajudar uma sociedade a manter-se organizada, proteger os seus proprietários e reduzir conflitos.

Conclusão

Uma Delaware corporation nem sempre precisa de um acordo de acionistas por lei, mas muitas empresas devem tê-lo na prática. Se um negócio tiver mais de um proprietário, esperar investimento externo ou quiser um processo claro para transferências e saídas, o acordo pode ser um dos documentos mais importantes do seu conjunto jurídico.

Quanto mais cedo os proprietários tratarem destas questões, mais fácil será evitar confusão mais tarde.