Certificatul de validare din Delaware: cum poate salva o fracționare de acțiuni

O fracționare de acțiuni ar trebui să fie o procedură de rutină. Consiliul de administrație o aprobă, actul constitutiv este actualizat dacă este necesar, acționarii primesc numărul corect de acțiuni, iar societatea merge mai departe. Dar dreptul societar nu iartă atunci când este omis un pas de depunere, autorizare sau calendar care era necesar.

În Delaware, un astfel de lucru nu înseamnă întotdeauna că tranzacția trebuie desființată. Delaware General Corporation Law oferă un mecanism puternic de remediere pentru corporații: ratificarea actelor corporative defectuoase în temeiul Secțiunii 204 și validarea de către Delaware Court of Chancery în temeiul Secțiunii 205. Atunci când este necesară o depunere în actul constitutiv pentru a finaliza acțiunea, societatea poate avea nevoie să depună un certificat de validare pentru ca remedierea să producă efecte.

Pentru corporațiile care se bazează pe legea din Delaware, acest cadru poate păstra valabilitatea unei fracționări de acțiuni, a unei emisiuni de capital, a unei modificări a actului constitutiv sau a altei acțiuni corporative care a fost intenționat autorizată, dar nu a fost finalizată corect de prima dată.

Ce face un certificat de validare din Delaware

Un certificat de validare nu este o soluție universală pentru o guvernanță defectuoasă și nici un substitut pentru o administrare corporativă atentă. Este un mecanism statutar care permite unei societăți să corecteze anumite acte corporative defectuoase cu efect retroactiv, atunci când acele acte au fost intenționat autorizate, dar nu au fost completate cu respectarea perfectă a cerințelor.

În termeni practici, statutul este conceput pentru situații în care:

• Consiliul a aprobat o acțiune, dar a fost omisă o depunere necesară.
• O modificare a actului constitutiv sau alt certificat trebuia depus, dar nu a fost.
• Acțiunile au fost emise sau reclasificate înainte ca aprobările corporative să fie finalizate complet și corect.
• O acțiune corporativă era în competența societății, dar un viciu de procedură îi pune sub semnul întrebării statutul.

Dacă defectul este acoperit de statut și este ratificat în mod corespunzător, legea din Delaware prevede că actul sau acțiunile nu mai sunt nule sau anulabile doar din cauza defectului de autorizare.

De ce fracționările de acțiuni pot crea probleme

O fracționare de acțiuni pare simplă, dar adesea depinde de mai multe etape juridice care trebuie să aibă loc în ordinea corectă.

O societate poate avea nevoie să:

• Aprobă fracționarea la nivelul consiliului.
• Modifice certificatul de înființare dacă fracționarea schimbă numărul de acțiuni autorizate sau structura capitalului social.
• Obțină aprobarea acționarilor, dacă este cerută de actul constitutiv, de lege sau de documentele tranzacției.
• Depună certificatul necesar la Delaware Secretary of State.
• Actualizeze registrul acționarilor și să emită noile acțiuni.

Dacă oricare dintre acești pași este omis sau realizat incorect, societatea se poate confrunta cu acțiuni prezumtive, o modificare ineficientă sau o fracționare vulnerabilă la contestare.

Aici devine important regimul de validare din Delaware. În loc să oblige societatea să desfacă întreaga tranzacție, legea poate permite companiei să ratifice defectul și să păstreze rezultatul intenționat.

Cadrul din Delaware: Secțiunile 204 și 205

Delaware General Corporation Law oferă corporațiilor două căi conexe pentru a remedia actele corporative defectuoase.

Secțiunea 204: Ratificarea de către societate

În temeiul Secțiunii 204, consiliul de administrație adoptă rezoluții care identifică actul corporativ defectuos, explică lipsa autorizării și precizează faptele relevante. În funcție de circumstanțe, societatea poate avea nevoie și de aprobarea acționarilor.

Dacă actul necesita o depunere conform DGCL, societatea poate fi obligată să depună un certificat de validare la Delaware Secretary of State. Odată intrat în vigoare, actul de ratificare produce efect retroactiv, în limitele statutului.

Secțiunea 205: Validarea de către Court of Chancery

Secțiunea 205 permite Delaware Court of Chancery să stabilească validitatea și efectivitatea unui act corporativ defectuos, să ratifice aspecte care nu au fost tratate corespunzător și, atunci când este cazul, să valideze acțiuni sau alte operațiuni corporative.

Acest lucru este deosebit de util atunci când există incertitudine, o dispută sau o problemă de procedură pe care societatea dorește ca instanța să o clarifice.

Ce poate fi corectat

Statutul este amplu, dar rămâne limitat la actele care intră în definiția Delaware a unui act corporativ defectuos. Exemplele pot include:

• Emisiuni de acțiuni neautorizate sau imperfecte
• Anumite supraemisiuni de acțiuni
• Modificări ale actului constitutiv care au fost aprobate, dar nu au fost depuse corect
• Acte corporative care erau altfel în competența societății, dar nu au fost autorizate corect
• Anumite alegeri sau numiri de administratori care sunt nule sau anulabile din cauza unei lipse de autorizare

Ideea principală este că statutul vizează defectele de autorizare. El nu există pentru a salva o acțiune pe care societatea nu avea deloc puterea să o întreprindă.

De ce contează acest lucru atât pentru companiile mari, cât și pentru cele mici

Este ușor să crezi că această problemă afectează doar companiile publice mari, cu structuri de capital complexe. În realitate, corporațiile mai mici sunt adesea mai expuse.

De ce?

• Este posibil să nu aibă consilier juridic intern.
• Se pot baza pe aprobări informale, fără controale stricte ale procesului.
• Pot utiliza furnizori externi pentru depuneri, fără să urmărească în detaliu fiecare pas necesar.
• Este posibil să nu realizeze că o simplă aprobare a consiliului nu este întotdeauna suficientă.

O depunere omisă în Delaware poate deraia o finanțare, o reclasificare, o fracționare sau o altă tranzacție importantă. Procesul de certificat de validare există tocmai pentru că astfel de greșeli apar în practică.

Efectul juridic este retroactiv

Una dintre cele mai importante caracteristici ale regimului din Delaware este efectul retroactiv.

Dacă ratificarea este finalizată corect, actul corporativ defectuos este tratat ca fiind valid din momentul inițial al actului, iar acțiunile prezumtive sunt tratate ca acțiuni valide din momentul în care au fost pretins emise, sub rezerva statutului și a oricărei acțiuni judiciare în temeiul Secțiunii 205.

Acest efect retroactiv contează deoarece ajută la menținerea certitudinii tranzacțiilor. Investitorii, contrapărțile, angajații și acționarii se pot baza pe evidența corporativă corectată, în loc să trăiască cu incertitudinea unei tranzacții defectuoase.

Notificarea, aprobarea și calendarul contează în continuare

Validarea nu este automată. Delaware cere un proces atent.

În funcție de defect, societatea poate avea nevoie de:

• Rezoluții ale consiliului
• Aprobare din partea acționarilor
• Notificare către deținătorii de acțiuni valide și prezumtive
• O depunere la Secretary of State
• În anumite cazuri, implicarea instanței

Statutul include, de asemenea, perioade de notificare și contestare, astfel încât societățile ar trebui să acționeze rapid odată ce defectul este descoperit. Așteptarea crește riscul, mai ales dacă acțiunile au fost deja transferate, finanțarea s-a încheiat sau au fost făcute deja declarații publice.

Un exemplu practic

Imaginați-vă că o corporație din Delaware aprobă o fracționare de acțiuni și intenționează să modifice actul constitutiv pentru a reflecta noua structură a acțiunilor autorizate. Consiliul acționează, fracționarea este anunțată, iar societatea începe să emită noile acțiuni. Ulterior, consilierul juridic descoperă că modificarea necesară nu a fost niciodată depusă.

Fără o remediere, societatea s-ar putea confrunta cu:

• Emisiuni de acțiuni invalide sau discutabile
• Probleme cu registrul acționarilor
• Confuzie în rândul investitorilor
• Riscuri pentru finanțările ulterioare sau tranzacțiile de tip M&A
• Imagine afectată și costuri suplimentare de remediere

Cu cadrul de validare din Delaware, societatea poate fi în măsură să ratifice pasul lipsă, să depună un certificat de validare dacă este necesar și să păstreze fracționarea dorită fără a relua tranzacția de la zero.

Cele mai bune practici pentru a evita problema

Cel mai bun rezultat rămâne să nu fie necesară nicio validare.

Corporațiile ar trebui să:

• Confirme dacă este necesară o modificare a actului constitutiv sau altă depunere înainte de orice acțiune privind capitalul social
• Coreleze aprobările consiliului cu exact pașii juridici ceruți de DGCL și de actul constitutiv
• Păstreze o evidență clară a rezoluțiilor, consimțămintelor și depunerilor
• Urmărească cu atenție numărul de acțiuni, acțiunile autorizate și modificările din cap table
• Lucreze cu profesioniști familiarizați cu Delaware pentru înființare și modificări
• Revizuiască imediat listele de verificare post-closing după o finanțare, fracționare, fuziune sau recapitalizare

Un mic gol de proces poate crea mai târziu o problemă juridică mare. Evidențele bune și disciplina depunerilor specifice Delaware previn majoritatea acestor situații.

De ce contează expertiza în Delaware

Mecanismele corporative din Delaware sunt precise. O depunere care pare obișnuită într-un alt stat poate avea cerințe speciale în Delaware. O fracționare de acțiuni poate necesita o modificare, o ratificare sau ambele. Un pas omis poate fi remediabil, dar numai dacă societatea înțelege traseul statutar și îl urmează cu atenție.

De aceea, companiile beneficiază de colaborarea cu un profesionist în drept societar din Delaware care înțelege atât tranzacția, cât și procesul de remediere. Dacă apare o eroare de depunere, răspunsul corect este rapid, bine documentat și specific dreptului din Delaware.

Ideea principală

Un certificat de validare din Delaware poate face diferența dintre o desființare costisitoare și o remediere retroactivă curată. Pentru corporații, în special pentru cele care gestionează fracționări de acțiuni, modificări ale actului constitutiv sau emisiuni de acțiuni, acesta este un mecanism important de siguranță atunci când un defect de autorizare scapă.

Totuși, este un mecanism de rezervă, nu un substitut pentru un proces bun. Strategia cea mai sigură este să faceți depunerea corect de la început și să verificați că fiecare acțiune corporativă este autorizată corespunzător înainte ca acțiunile să fie emise sau o tranzacție să fie anunțată.

Când acest lucru nu se întâmplă, cadrul de ratificare și validare din Delaware oferă corporațiilor o modalitate practică de a corecta greșeala și de a menține afacerea în mișcare.