Delaware divisívne zlúčenia: Ako sa LLC a komanditné spoločnosti môžu rozdeliť podľa práva štátu

Divisívne zlúčenie je jedným z najpraktickejších, a často prehliadaných, nástrojov v práve subjektov v Delaware. Hoci vlastníci podnikov bežne používajú výraz „divisívne zlúčenie“, delawarské zákony tento typ transakcie častejšie označujú ako rozdelenie. Z praktického hľadiska tento koncept umožňuje jednému obchodnému subjektu rozdeliť sa na dva alebo viac subjektov, pričom aktíva, pasíva a vlastnícke podiely sa pridelia podľa písomného plánu.

Pre vlastníkov, ktorí chcú oddeliť obchodné línie, vyriešiť vnútorný konflikt, izolovať riziko alebo sa pripraviť na predaj, môže byť rozdelenie v Delaware oveľa flexibilnejšie než tradičné zlúčenie alebo likvidácia. Môže tiež zabrániť prerušeniu činnosti, ktoré by vzniklo pri úplnom ukončení existencie spoločnosti, ak podnik môže pokračovať v novej štruktúre.

Čo je divisívne zlúčenie?

Divisívne zlúčenie je reštrukturalizácia spoločnosti, pri ktorej sa jeden subjekt rozdelí na viac subjektov namiesto toho, aby sa spojil s inou spoločnosťou.

Podľa práva Delaware možno transakciu nastaviť tak, že:

• pôvodná spoločnosť zostane existovať a bude fungovať popri nových subjektoch, alebo
• pôvodná spoločnosť zanikne a jej aktíva a pasíva prejdú na novovytvorené subjekty.

Kľúčovým prvkom je, že rozdelenie sa riadi písomným plánom. Tento plán určuje, ako sa podnik rozdelí, čo jednotlivé výsledné subjekty získajú a ktorý subjekt ponesie každú povinnosť.

Preto je táto transakcia obzvlášť atraktívna pre podniky, ktoré chcú oddeliť prevádzkové činnosti, oddeliť holdingovú spoločnosť od prevádzkovej spoločnosti alebo rozdeliť aktíva medzi vlastníkov, ktorí už nechcú zostať v tom istom podniku.

Ktoré subjekty v Delaware môžu využiť rozdelenie?

Delaware poskytuje mechanizmus rozdelenia pre viac typov obchodných subjektov, vrátane:

• spoločností s ručením obmedzeným
• komanditných spoločností

To je dôležité, pretože Delaware zostáva preferovanou jurisdikciou pre založenie, flexibilitu riadenia a predvídateľné právo týkajúce sa obchodných subjektov. Pre mnohých vlastníkov nie je rozhodnutie založiť spoločnosť v Delaware len o počiatočnom podaní zakladacej dokumentácie. Ide aj o právny rámec, ktorý môže podporiť budúce reorganizácie, ak sa podnik zmení.

Prečo podniky používajú divisívne zlúčenie

Rozdelenie nie je len právna kuriozita. V správnej situácii rieši skutočné obchodné problémy.

Medzi bežné dôvody patria:

• oddelenie nesúvisiacich obchodných línií do samostatných subjektov
• riešenie patovej situácie medzi vlastníkmi
• izolácia záväzkov viazaných na konkrétne aktívum alebo prevádzku
• príprava jednej obchodnej línie na predaj pri zachovaní druhej časti
• zjednodušenie plánovania nástupníctva alebo rodinného vlastníctva
• oddelenie duševného vlastníctva, nehnuteľností a prevádzkových aktív

Pri správnej štruktúre môže rozdelenie vytvoriť prehľadnejšie vlastníctvo, prehľadnejšie finančné výkazníctvo a jasnejšie rozdelenie rizík.

Ako proces funguje

Hoci presné kroky sa líšia podľa typu subjektu a riadiacej zmluvy, štruktúra je pri LLC v Delaware a komanditných spoločnostiach podobná.

1. Preskúmajte riadiacu zmluvu

Prvou otázkou je, či spoločenská zmluva LLC alebo zmluva komanditnej spoločnosti už rozdelenie upravuje.

• Ak určuje, ako sa má prijať plán rozdelenia, rozhodujú tento postup.
• Ak je tichá, ale rozdelenie pripúšťa, použije sa predvolený spôsob schválenia podľa práva Delaware.
• Ak rozdelenie zakazuje, transakcia podľa tejto zmluvy nemôže pokračovať.

Preto je prevádzková alebo partnerská zmluva východiskovým bodom každej analýzy reštrukturalizácie.

2. Vypracujte plán rozdelenia

Plán je kľúčovým transakčným dokumentom. Mal by presne určiť, ako sa podnik rozdelí a čo každý výsledný subjekt získa.

3. Schváľte plán

Ak zmluva stanovuje hlasovací štandard, postupujte podľa neho. Ak nie, právo Delaware poskytuje predvolený schvaľovací prah. Pri LLC je predvoleným štandardom schválenie členmi, ktorí vlastnia viac ako 50 percent vtedajších podielov na zisku. Pri komanditných spoločnostiach sa predvolený režim rovnako odvíja od príslušného vlastníckeho alebo ziskového podielu, ak zmluva neurčuje iný spôsob.

4. Pripravte potrebné podania

Rozdeľujúci subjekt musí podať certifikát rozdelenia a každý výsledný subjekt musí vzniknúť alebo byť zorganizovaný prostredníctvom príslušného zakladacieho podania.

5. Zvoľte okamih účinnosti

Transakcia môže nadobudnúť účinnosť okamžite po podaní alebo k budúcemu dátumu či času, pokiaľ je tento dátum alebo čas určitý a uvedený v podaniach.

Čo by mal plán rozdelenia obsahovať

Plán by mal byť dostatočne podrobný, aby bola výsledná štruktúra jasná a vymáhateľná.

V minimálnom rozsahu by mal plán riešiť:

• podmienky rozdelenia
• akúkoľvek konverziu alebo výmenu vlastníckych podielov
• rozdelenie aktív, majetku, práv, sérií, dlhov, pasív a povinností
• názvy každého výsledného subjektu
• názov prípadného prežívajúceho subjektu, ak existuje
• identitu kontaktnej osoby rozdelenia, ktorá bude uchovávať kópiu plánu
• akékoľvek ďalšie záležitosti, ktoré chce spoločnosť zahrnúť

Požiadavka na kontaktnú osobu je dôležitá. Táto osoba musí uchovávať kópiu plánu počas šiestich rokov po účinnosti rozdelenia a musí byť schopná odpovedať na otázky veriteľov podľa zákona.

Táto šesťročná lehota na uchovávanie dokumentácie nie je formalita. Pomáha zachovať jasnú reťaz zodpovednosti, keď veritelia, zmluvné strany alebo iné osoby potrebujú potvrdiť, ktorý subjekt prevzal konkrétny záväzok.

Požiadavky na podanie sú dôležité

Balík podaní musí byť konzistentný a úplný. Ak chce spoločnosť, aby rozdelenie nadobudlo účinnosť v budúcom dátume alebo čase, súvisiace podania tomu musia zodpovedať.

Pre Delaware LLC certifikát rozdelenia spravidla obsahuje:

• názov rozdeľujúcej spoločnosti
• pôvodné údaje o zakladacom podaní
• názov každého výsledného subjektu
• meno a obchodnú adresu kontaktnej osoby rozdelenia
• budúci dátum alebo čas účinnosti, ak existuje
• vyhlásenie, že rozdelenie bolo schválené
• vyhlásenie, že plán rozdelenia je uložený na určenom obchodnom mieste
• vyhlásenie, že kópia plánu bude na požiadanie a bezplatne poskytnutá členom

Pre komanditnú spoločnosť v Delaware je certifikát rozdelenia podobný, ale právo na vyžiadanie sa vzťahuje na partnerov, nie na členov.

Praktický bod: certifikát rozdelenia a zakladacie dokumenty výsledných subjektov sa podávajú súčasne. Táto synchronizácia pomáha zabezpečiť, že rozdelenie prebehne čisto a v tom istom okamihu účinnosti naprieč novou štruktúrou.

Čo sa stane s aktívami a pasívami?

Tu sa rozdelenie stáva obzvlášť silným nástrojom.

Keď rozdelenie nadobudne účinnosť, aktíva a pasíva sa pridelia podľa plánu. Právo Delaware stanovuje, že príslušné práva, oprávnenia, majetok, nároky a záväzky prechádzajú na príslušnú rozdelenú spoločnosť bez ďalších úkonov, v rozsahu určenom v pláne.

To znamená, že strany nemusia pre každý majetkový prvok pripravovať samostatné postúpenie, ak plán už tento mechanizmus zabezpečuje a majetok možno podľa podmienok rozdelenia presne identifikovať.

Pasíva sledujú rovnaký základný princíp. Dlhy, záväzky a povinnosti sa pridelia subjektu uvedenému v pláne a sú voči nemu vymáhateľné, ako keby ich tento subjekt pôvodne prevzal v danom postavení.

Aj preto musí byť plán vypracovaný starostlivo. Nejasné, neúplné alebo vnútorne rozporné alokačné ustanovenia môžu neskôr vyvolať spory, najmä keď zmluvné strany, veritelia alebo účastníci konania skúmajú, ktorý subjekt zodpovedá za konkrétny záväzok.

Veritelia a riziko podvodného prevodu

Veritelia sú pri divisívnom zlúčení často hlavným zdrojom obáv.

Spoločnosť môže chcieť presunúť ziskové aktíva do jedného subjektu a záväzky ponechať v inom, ale takéto rozdelenie nemožno použiť na neoprávnené vyhnutie sa povinnostiam. Pravidlá Delaware o rozdelení zachovávajú koncept podvodného prevodu. Ak súd dospeje k záveru, že alokácia predstavuje podvodný prevod, rozdelené subjekty môžu niesť spoločnú a nerozdielnu zodpovednosť za tento prevod, aj keď samotné rozdelenie inak zostane účinné.

Z toho vyplýva dôležitý praktický záver:

• rozdelenie by malo mať legitímny obchodný účel
• záväzky by sa mali prideľovať s jasným ekonomickým zdôvodnením
• výsledné subjekty by mali byť primerane kapitalizované
• práva veriteľov by sa mali posúdiť na začiatku, nie až po podaní

Inými slovami, rozdelenie je plánovací nástroj, nie štít na skrývanie sa pred zodpovednosťou.

Vyžaduje rozdelenie likvidáciu?

Zvyčajne nie.

Delawarské rozdelenie vo všeobecnosti nevyžaduje úplné ukončenie činnosti spoločnosti a samo osebe automaticky nepredstavuje zrušenie, pokiaľ plán rozdelenia nestanoví inak.

To je veľká výhoda oproti tradičným spôsobom rozdelenia podnikania. Podnik možno reorganizovať bez toho, aby musel nevyhnutne vstúpiť do likvidačného procesu, čo pomáha zachovať kontinuitu, zmluvy a prevádzkovú hodnotu.

Súdne spory a nároky po rozdelení

Prebiehajúce nároky nezmiznú len preto, že sa spoločnosť rozdelila.

Konania alebo spory, ktoré boli prebiehajúce pred rozdelením, môžu pokračovať voči prežívajúcemu subjektu, ak existuje, a môžu pokračovať aj voči príslušnému výslednému subjektu podľa alokácie v pláne. Aj preto by sa alokačné ustanovenia v pláne mali koordinovať s rizikom sporov, poistným krytím a dohodami o odškodnení.

Kedy dáva divisívne zlúčenie strategický zmysel

Rozdelenie často stojí za zváženie vtedy, keď sa podnik potrebuje jasne oddeliť, ale nechce začínať od nuly.

Môže dávať zmysel, ak:

• jeden vlastník chce jednu obchodnú líniu a druhý inú
• spoločnosť chce oddeliť rizikové aktíva od stabilných operácií
• podnik sa pripravuje na predaj jednej divízie, nie celej spoločnosti
• rodinný alebo úzko držaný subjekt chce rozdeliť aktíva kvôli plánovaniu nástupníctva
• holdingová štruktúra sa stala príliš zložitou na efektívne riadenie

Najlepšie výsledky dosiahnete vtedy, keď sa na rozdelenie pozerá ako na plánovanú reštrukturalizáciu, nie ako na núdzové riešenie.

Praktický kontrolný zoznam pred podaním

Pred podaním rozdelenia v Delaware si overte nasledujúce skutočnosti:

• riadiaca zmluva umožňuje rozdelenie alebo ju možno upraviť tak, aby ho umožňovala
• plán rozdelenia jasne prideľuje aktíva, pasíva a vlastnícke podiely
• každý výsledný subjekt má kompletné zakladacie alebo organizačné podanie
• kontaktná osoba rozdelenia je určená a môže uchovávať plán počas šiestich rokov
• dátum alebo čas účinnosti je koordinovaný vo všetkých podaniach
• zmluvy, licencie, bankové účty, daňové záznamy a poistné zmluvy budú po rozdelení aktualizované
• veritelia a zmluvné strany dostanú všetky požadované oznámenia alebo potvrdenia

Tento kontrolný zoznam znižuje riziko zmätku po podaní a pomáha udržať reorganizáciu podľa plánu.

Ako môže pomôcť Zenind

Pre zakladateľov a majiteľov firiem, ktorí zakladajú delawarskú spoločnosť alebo plánujú budúcu reštrukturalizáciu, Zenind pomáha zjednodušiť administratívnu stránku vedenia subjektu.

Zenind môže podporiť podnikateľov pri:

• zakladacích podaniach pre spoločnosti v Delaware
• službách registrovaného agenta
• sledovaní compliance a pripomienkach na ročné podania
• prehľadných podávacích procesoch, ktoré pomáhajú udržať firemné záznamy organizované

Ak váš podnik zvažuje rozdelenie alebo pripravuje štruktúru v Delaware, ktorá sa môže neskôr meniť, presné podania a dobre vedené záznamy sú nevyhnutné.

Záverečné myšlienky

Delawarské divisívne zlúčenie, alebo rozdelenie, dáva LLC a komanditným spoločnostiam flexibilný spôsob, ako sa rozdeliť na samostatné subjekty bez toho, aby bolo nevyhnutne potrebné ukončiť podnikanie. Pri správnom použití môže vyriešiť spory medzi vlastníkmi, oddeliť riziko a zjednodušiť zložité reorganizácie.

Pri neopatrnom použití môže vytvoriť obavy veriteľov, daňové otázky a spory o alokáciu.

Preto sú detaily rozhodujúce: riadiaca zmluva, plán rozdelenia, podania, dátum účinnosti a zaobchádzanie s pasívami musia byť navzájom zosúladené predtým, ako rozdelenie nadobudne účinnosť.

Pre podnikateľov budujúcich v Delaware je schopnosť rozdeliť sa ďalším dôvodom, prečo tento štát zostáva poprednou jurisdikciou pre zakladanie a reštrukturalizáciu.