デラウェアLLC法改正がオペレーティング・アグリーメントに与える意味

デラウェアは、有限責任会社を設立し、運営するうえで最も重要な法域の一つであり続けています。同州のLLC法は、創業者や投資家に柔軟性を与えますが、その柔軟性は、オペレーティング・アグリーメントが州法のデフォルト規定を踏まえて作成されている場合にのみ、十分に機能します。

デラウェアがLLC法を改正すると、変更は一見すると技術的に見えることがよくあります。ですが実際には、マネージャーが利害対立をどのように扱うか、疑義のある行為を後から是正できるか、メンバーが会社にどの程度の情報開示を求められるかに影響します。こうした細部は、日常的なガバナンス、社内紛争のリスク、そして何か問題が起きたときにアグリーメントがどの程度の保護を提供するかを左右するため、重要です。

創業者、事業主、アドバイザーにとっての結論は明快です。オペレーティング・アグリーメントは、法令上の背景が変わらない前提で書くべきではありません。適切に作成されたアグリーメントは、デラウェアLLC法のデフォルト規定を見据えたうえで、事業が異なる結果を望む場合には、それを明確に修正すべきです。

最も重要な3つの変更点

LLC法の更新のうち、ガバナンスと文書作成に特に重要なのは次の3点です。

• マネージャーまたはメンバーが直面する利益相反は、会社がその問題を審査するために任命した独立した人物に自動的に帰属しない。
• 無効または取消可能な行為は後から追認でき、一定のオペレーティング・アグリーメント上の条項は、適切な議決または書面同意により放棄できる。
• 適切な目的のために会社記録の開示を求めるメンバーは、その目的に必要かつ不可欠な情報のみを受け取る権利を有する。

これらの変更は、デラウェア法におけるより大きなテーマを裏付けています。すなわち、オペレーティング・アグリーメントが中核である一方、法令も依然として重要な基礎ルールを定めており、会社はそれを理解し、意図的に対処すべきだということです。

1. 利害がある意思決定者は独立した審査者を活用できる

利益相反は、オーナーシップが集中した会社では避けられません。マネージャーが取引の双方に立つこともあります。メンバーが提案取引に個人的利害を持つこともあります。創業者が忠実義務上の問題を生じ得る事項から退く必要があることもあります。

デラウェアLLC法は、利害関係のあるマネージャーまたはメンバーが、審査や承認を独立した、利害関係のない者に委ねた場合、その委任した本人の利益相反が自動的にその審査者に移転するわけではないことを、より明確にしています。これは、特別委員会、独立マネージャー、外部審査者を用いて、機微な取引を評価する会社が多いため、重要です。

なぜ重要か

この変更により、適切に構成された是正手続が有効に機能するという会社側の安心感が高まります。特に次のような場合に有用です。

• 創業者が関連当事者取引を交渉している場合
• マネージャーが買収に個人的または金銭的利害を有している場合
• 会社が訴訟和解、資金調達条件、資産売却について中立的な承認手続を設けたい場合

実務上の要点は、どんな利益相反も消えるということではありません。独立性は依然として実質的なものでなければなりません。権限の範囲も明確でなければなりません。審査者には、十分な情報に基づいて判断するための情報が必要です。それでもなお、法令は、利益相反が存在する場合に、より柔軟なガバナンス構造を支持しています。

文書作成上のポイント

オペレーティング・アグリーメントでは、次の点を定めるべきです。

• どのような場合に利害関係のある者が関与を外れる必要があるか
• 誰をその案件の審査または承認に任命できるか
• 審査者が満たすべき独立性の基準
• 会社がその案件について委員会、マネージャー、その他の意思決定機関を設置できるか
• 任命および承認の過程を証明するために、どの記録を残すべきか

会社が特別承認を使う見込みがあるなら、その手続を暗示に任せるべきではありません。

2. 一部の無効行為は後から追認できる

事業者は、ときに、適切な承認なしに行為が行われていたり、オペレーティング・アグリーメントに反する形で実施されていたりすることを後で発見します。デラウェアの更新されたLLCルールの下では、実施時には無効または取消可能だった一定の行為を、後から追認することができます。同様に、LLCアグリーメントの条項違反も、適切な議決要件が満たされれば放棄できます。

これは、すべての不備が会社の行為を永続的に損なうわけではないことを意味します。実務では、会社が迅速に動くことがあり、書類が不完全であったり、社内承認が見落とされたりすることがあります。追認ルールは、そうした問題の一部を事後的に整えるための明確な手段を与えます。

追認でできること

次のような場合に、追認は役立ちます。

• 取引が誤った手続で承認されていた場合
• 利害関係者取引に、アグリーメントが求める承認が欠けていた場合
• 会社が取引をやり直すのではなく、後から有効性を確認したい場合
• メンバーがガバナンス上の欠陥を是正したい場合

適切なメンバーまたはマネージャーが追認や放棄を承認すれば、その行為は当初から権限のあるものとして扱われることがあります。

運営面で重要な理由

追認は、慎重なガバナンスの代わりではありません。あくまで安全網です。優れた会社は今でも次のような対応を行います。

• 同意記録を整理して保管する
• 重要書類の署名前に必要な承認を確認する
• 権限の連鎖を明確に保つ
• 重要な取引の前にオペレーティング・アグリーメントを確認する

それでも、追認できることにより、会社は不要な訴訟や事業中断を避けながら問題を解決しやすくなります。

文書作成上のポイント

オペレーティング・アグリーメントでは、次の点を扱うべきです。

• 誰が過去の行為を追認できるか
• 条項の放棄や是正に必要な議決割合
• 追認後にメンバーへの通知が必要かどうか
• 追認を会社記録にどのように記載するか
• 後から是正できない行為を除外するかどうか

これらの点を明確に定めるほど、問題を迅速かつ争い少なく解決しやすくなります。

3. メンバーの情報アクセスは多くの人が考えるより限定的である

メンバーの情報開示請求は、会社がストレス下にあるときに争点化しやすくなります。メンバーは、経営の実態を評価したり、紛争の可能性を調べたり、持分価値を算定したりするために記録を求めることがあります。デラウェアの更新されたLLC制度でも、請求が適切な目的に結び付いていることが必要ですが、同時にメンバーが請求できる範囲はより限定されています。

重要なのは、その情報が明示された目的にとって必要かつ不可欠であることです。

実務上の意味

メンバーが自動的に会社のすべての文書を受け取れるわけではありません。会社は、関連する目的を達成するために合理的に必要な記録に開示を限定できることが多いです。そのため、重複する記録、機密の営業秘密、秘匿特権のある通信、またはメンバーの提示した目的に資さない資料は除外されることがあります。

この基準は、次の二つの利益の均衡を図ります。

• 事業を理解し評価する正当なメンバーの権利
• 機密情報および特権情報を保護する会社の権利

文書作成上のポイント

オペレーティング・アグリーメントでは、次の点を明確にすべきです。

• メンバーが請求できる情報の種類
• 請求を文書で行い、適切な目的を示す必要があるかどうか
• 機密性に関する懸念を会社がどのように審査するか
• 会社が特権文書をマスキングまたは不開示にできるか
• 請求に適用される時期および回答手続

オーナーシップ比率や議決権と同様に、少人数で構成されるLLCでは、これらの条件は非常に重要です。

新規および既存のLLCにとっての意味

これらの変更は、大規模なデラウェア企業や複雑な取引に限られるものではありません。スタートアップ、家族経営企業、ジョイントベンチャー、持株会社、投資家が資本参加するLLCにも関係します。

新会社を設立するのであれば、この機会にオペレーティング・アグリーメントが次の点を反映しているか確認するとよいでしょう。

• 現行のデラウェアLLC法を反映しているか
• 利益相反を伴う取引を誰が承認する権限を持つかを示しているか
• 追認と放棄の仕組みを定めているか
• メンバーの記録アクセスに実務的な制限を設けているか
• 会社の実際のガバナンス体制に合った定義を使っているか

すでにLLCを運営している場合も、紛争が表面化する前にアグリーメントを見直してください。多くの問題は、会社がまだ落ち着いて通常どおり運営されている段階のほうが解決しやすいものです。

実務的なコンプライアンス・チェックリスト

デラウェアLLCのオペレーティング・アグリーメントを見直す際は、次のチェックリストを使ってください。

• アグリーメントが、利益相反のある事項について独立した審査を認めているか確認する
• 追認に関する文言が明示的か、それとも暗示的なだけかを確認する
• 放棄および修正に必要な議決要件を確認する
• どのメンバー記録へのアクセスが認められ、何が除外されるかを特定する
• 経営権限が明確に割り当てられているか確認する
• 同意および通知の手続が文書化されているか確認する
• 決議、書面同意、委員会承認に使うテンプレートを更新する

今少し見直すだけで、後により高額な紛争を防げます。

Zenindの役割

Zenindは、起業家が米国内でLLCや株式会社を設立し、設立後も整理された状態を保つのを支援します。デラウェアLLCについては、設立書類を提出するだけでは十分ではありません。コンプライアンス、ガバナンス、長期的成長を支える会社体制を整えることも意味します。

新しいLLCを設立する際は、オペレーティング・アグリーメントを最初から検討事項に含めるべきです。明確な内部ルールがあれば、銀行口座の開設、投資家の受け入れ、メンバー変更への対応、重要な承認の文書化が容易になります。会社がすでに設立済みであれば、ガバナンス文書を最新の状態に保つことは、州への届出を期限どおりに行うことと同じくらい重要です。

まとめ

デラウェアLLC法は、会社がオペレーティング・アグリーメントを一度きりの形式的書類ではなく、常に機能するガバナンス文書として扱うときに、最も有効に機能します。ここで取り上げた法改正は、その原則を再確認させるものです。利益相反への対応により柔軟性を与え、問題を事後的に是正する手段を増やし、メンバーの情報開示権についてより明確な基準を示しています。

事業主にとって重要なのは、単に法律を知ることではありません。法律を前提に文書を作成することです。

適切に構成されたデラウェアLLCのアグリーメントは、会社の実際の運営方法、承認の作り方、紛争が生じた場合の処理方法を反映しているべきです。それが、単なる紙の文書と、実際に機能するガバナンスの枠組みとの違いです。

本記事は情報提供のみを目的としており、法務、税務、会計上の助言を構成するものではありません。