Τι σημαίνουν οι τροποποιήσεις του Delaware LLC Act για τις συμφωνίες λειτουργίας

Το Delaware παραμένει μία από τις σημαντικότερες δικαιοδοσίες για τη σύσταση και τη διακυβέρνηση εταιρειών περιορισμένης ευθύνης. Ο LLC Act του παρέχει στους ιδρυτές και στους επενδυτές ευελιξία, αλλά αυτή η ευελιξία λειτουργεί σωστά μόνο όταν η συμφωνία λειτουργίας συντάσσεται με γνώμονα τους προεπιλεγμένους κανόνες της πολιτείας.

Όταν το Delaware επικαιροποιεί το LLC καταστατικό του, οι αλλαγές συχνά μοιάζουν τεχνικές με την πρώτη ματιά. Στην πράξη, όμως, μπορούν να επηρεάσουν τον τρόπο με τον οποίο τα στελέχη χειρίζονται συγκρούσεις, αν μπορούν να θεραπευθούν εκ των υστέρων αμφισβητήσιμες πράξεις και πόσες πληροφορίες μπορούν να απαιτήσουν τα μέλη από την εταιρεία. Αυτές οι λεπτομέρειες έχουν σημασία επειδή διαμορφώνουν την καθημερινή διακυβέρνηση, τον κίνδυνο εσωτερικών διαφορών και το επίπεδο προστασίας που παρέχει η συμφωνία όταν κάτι πάει στραβά.

Για ιδρυτές, επιχειρηματίες και συμβούλους, το συμπέρασμα είναι απλό: μια συμφωνία λειτουργίας δεν πρέπει να συντάσσεται σαν να μην αλλάζει ποτέ το νομοθετικό υπόβαθρο. Μια καλά διατυπωμένη συμφωνία πρέπει να προβλέπει τους προεπιλεγμένους κανόνες του Delaware LLC Act και στη συνέχεια να τους τροποποιεί ρητά όπου η επιχείρηση θέλει διαφορετικό αποτέλεσμα.

Οι τρεις αλλαγές που έχουν τη μεγαλύτερη σημασία

Τρεις ενημερώσεις του δικαίου των LLC είναι ιδιαίτερα σημαντικές για τη διακυβέρνηση και τη σύνταξη:

• Μια σύγκρουση που αντιμετωπίζει ένας διαχειριστής ή ένα μέλος δεν αποδίδεται αυτόματα σε ανεξάρτητα πρόσωπα που ορίζει η εταιρεία για να εξετάσουν το ζήτημα.
• Οι άκυρες ή ακυρώσιμες πράξεις μπορούν αργότερα να επικυρωθούν, και ορισμένες διατάξεις της συμφωνίας λειτουργίας μπορούν να παραλειφθούν με την κατάλληλη ψήφο ή γραπτή συναίνεση.
• Ένα μέλος που ζητά εταιρικά αρχεία για νόμιμο σκοπό δικαιούται μόνο τις πληροφορίες που είναι αναγκαίες και ουσιώδεις για τον σκοπό αυτό.

Καθεμία από αυτές τις αλλαγές ενισχύει ένα ευρύτερο μοτίβο στο δίκαιο του Delaware: η συμφωνία λειτουργίας είναι κεντρική, αλλά το καταστατικό εξακολουθεί να θέτει σημαντικούς βασικούς κανόνες που οι εταιρείες πρέπει να κατανοούν και να αντιμετωπίζουν συνειδητά.

1. Οι συγκρουόμενοι φορείς λήψης αποφάσεων μπορούν να χρησιμοποιούν ανεξάρτητους αξιολογητές

Οι συγκρούσεις συμφερόντων είναι αναπόφευκτες σε κλειστές εταιρείες. Ένας διαχειριστής μπορεί να βρίσκεται και στις δύο πλευρές μιας συναλλαγής. Ένα μέλος μπορεί να έχει προσωπικό συμφέρον σε μια προτεινόμενη συμφωνία. Ένας ιδρυτής μπορεί να χρειαστεί να αποσυρθεί από ένα ζήτημα που θα μπορούσε να δημιουργήσει πρόβλημα αφοσίωσης.

Ο LLC Act του Delaware πλέον καθιστά πιο σαφές ότι, αν ένας συγκρουόμενος διαχειριστής ή μέλος αναθέσει την εξέταση ή έγκριση σε ανεξάρτητα, μη συγκρουόμενα πρόσωπα, η σύγκρουση του αναθέτοντος δεν μεταφέρεται αυτόματα σε αυτούς τους αξιολογητές. Αυτό έχει σημασία επειδή πολλές εταιρείες βασίζονται σε ειδικές επιτροπές, ανεξάρτητους διαχειριστές ή εξωτερικούς αξιολογητές για να εξετάσουν ευαίσθητες συναλλαγές.

Γιατί αυτό έχει σημασία

Η αλλαγή αυτή δίνει στις εταιρείες μεγαλύτερη εμπιστοσύνη ότι μια σωστά δομημένη διαδικασία εξυγίανσης μπορεί να λειτουργήσει. Είναι ιδιαίτερα χρήσιμη όταν:

• ένας ιδρυτής διαπραγματεύεται συναλλαγή με συνδεδεμένο μέρος,
• ένας διαχειριστής έχει προσωπικό ή οικονομικό συμφέρον σε εξαγορά,
• μια εταιρεία θέλει να δημιουργήσει ουδέτερη διαδικασία έγκρισης για διακανονισμούς δικαστικών διαφορών, όρους χρηματοδότησης ή πωλήσεις περιουσιακών στοιχείων.

Το πρακτικό σημείο δεν είναι ότι κάθε σύγκρουση εξαφανίζεται. Η ανεξαρτησία πρέπει να είναι πραγματική. Το πεδίο της εξουσίας πρέπει να είναι σαφές. Οι αξιολογητές πρέπει να έχουν επαρκείς πληροφορίες για να λάβουν τεκμηριωμένη απόφαση. Όμως το καταστατικό πλέον στηρίζει μια πιο ευέλικτη δομή διακυβέρνησης όταν υπάρχει σύγκρουση.

Συμπέρασμα για τη σύνταξη

Οι συμφωνίες λειτουργίας πρέπει να ορίζουν:

• πότε ένα συγκρουόμενο πρόσωπο πρέπει να απέχει,
• ποιοι μπορούν να οριστούν για να εξετάσουν ή να εγκρίνουν το ζήτημα,
• ποιο πρότυπο ανεξαρτησίας πρέπει να πληρούν οι αξιολογητές,
• αν η εταιρεία μπορεί να δημιουργήσει επιτροπή, διαχειριστή ή άλλο όργανο λήψης αποφάσεων για το ζήτημα,
• ποια αρχεία πρέπει να τεκμηριώνουν τον ορισμό και τη διαδικασία έγκρισης.

Αν η εταιρεία αναμένει να χρησιμοποιήσει ειδικές εγκρίσεις, η συμφωνία δεν πρέπει να αφήνει αυτή τη διαδικασία να συναχθεί εμμέσως.

2. Ορισμένες άκυρες πράξεις μπορούν να επικυρωθούν εκ των υστέρων

Οι επιχειρηματίες ανακαλύπτουν μερικές φορές ότι μια πράξη λήφθηκε χωρίς την απαιτούμενη έγκριση ή κατά τρόπο που συγκρούεται με τη συμφωνία λειτουργίας. Σύμφωνα με τους επικαιροποιημένους κανόνες του Delaware για τις LLC, ορισμένες πράξεις που ήταν άκυρες ή ακυρώσιμες κατά τον χρόνο τέλεσής τους μπορούν αργότερα να επικυρωθούν. Ομοίως, μια διάταξη της συμφωνίας LLC που παραβιάστηκε μπορεί να απαλλαγεί με παραίτηση, εφόσον πληρούται το κατάλληλο όριο ψήφων.

Αυτό είναι σημαντικό επειδή κάθε αστοχία δεν πρέπει να δηλητηριάζει οριστικά μια εταιρική πράξη. Στην πραγματική ζωή, οι εταιρείες μερικές φορές κινούνται γρήγορα, η τεκμηρίωση μπορεί να είναι ελλιπής και οι εσωτερικές εγκρίσεις μπορεί να παραλειφθούν. Ο κανόνας της επικύρωσης προσφέρει έναν καθαρό τρόπο να διορθωθούν ορισμένα από αυτά τα προβλήματα εκ των υστέρων.

Τι μπορεί να κάνει η επικύρωση

Η επικύρωση μπορεί να βοηθήσει όταν:

• μια συναλλαγή εγκρίθηκε με τη λάθος διαδικασία,
• μια συναλλαγή με ενδιαφερόμενο μέρος δεν είχε την έγκριση που απαιτούσε η συμφωνία,
• η εταιρεία θέλει αργότερα να επιβεβαιώσει μια πράξη αντί να την ανατρέψει,
• τα μέλη θέλουν να θεραπεύσουν ένα ελάττωμα διακυβέρνησης χωρίς να ξεκινήσουν από την αρχή.

Αν τα κατάλληλα μέλη ή διαχειριστές εγκρίνουν την επικύρωση ή την παραίτηση, η πράξη μπορεί να θεωρηθεί ότι ήταν εξουσιοδοτημένη από την αρχή.

Γιατί αυτό έχει σημασία για τη λειτουργία

Η επικύρωση δεν υποκαθιστά τη προσεκτική διακυβέρνηση. Είναι δικλείδα ασφαλείας. Οι καλύτερες εταιρείες εξακολουθούν να:

• διατηρούν οργανωμένα τα αρχεία συναίνεσης,
• παρακολουθούν τις απαιτούμενες εγκρίσεις πριν από την υπογραφή σημαντικών εγγράφων,
• διατηρούν σαφή αλυσίδα εξουσιοδότησης,
• εξετάζουν τη συμφωνία λειτουργίας πριν από μεγάλες συναλλαγές.

Ακόμη κι έτσι, η δυνατότητα επικύρωσης δίνει στις εταιρείες μεγαλύτερο περιθώριο να επιλύουν προβλήματα χωρίς περιττές δικαστικές διαμάχες ή διακοπή της δραστηριότητας.

Συμπέρασμα για τη σύνταξη

Οι συμφωνίες λειτουργίας πρέπει να καλύπτουν:

• ποιος μπορεί να επικυρώσει μια προηγούμενη πράξη,
• ποια ψήφος απαιτείται για παραίτηση από διάταξη ή για έγκριση θεραπείας,
• αν απαιτείται ειδοποίηση προς τα μέλη μετά την επικύρωση,
• πώς η εταιρεία θα τεκμηριώνει την επικύρωση στα αρχεία της,
• αν ορισμένες πράξεις εξαιρούνται από μεταγενέστερη θεραπεία.

Όσο πιο καθαρά αντιμετωπίζει αυτά τα σημεία η συμφωνία, τόσο ευκολότερο είναι να λυθούν γρήγορα τα προβλήματα και με λιγότερη διαφωνία.

3. Η πρόσβαση των μελών σε πληροφορίες είναι στενότερη από όσο πολλοί περιμένουν

Τα δικαιώματα πληροφόρησης των μελών συχνά γίνονται αντικείμενο διαφωνίας όταν μια εταιρεία βρίσκεται υπό πίεση. Ένα μέλος μπορεί να θέλει αρχεία για να αξιολογήσει την απόδοση της διοίκησης, να διερευνήσει μια πιθανή διαφορά ή να αποτιμήσει μια συμμετοχή. Το επικαιροποιημένο πλαίσιο των LLC στο Delaware εξακολουθεί να απαιτεί η αίτηση να συνδέεται με νόμιμο σκοπό, αλλά επίσης περιορίζει το εύρος των πληροφοριών που μπορεί να απαιτήσει το μέλος.

Η βασική φράση είναι ότι οι πληροφορίες πρέπει να είναι αναγκαίες και ουσιώδεις για τον δηλωμένο σκοπό.

Τι σημαίνει αυτό στην πράξη

Ένα μέλος δεν δικαιούται αυτόματα όλα τα εταιρικά έγγραφα. Η εταιρεία μπορεί συχνά να περιορίσει την παροχή στα αρχεία που είναι εύλογα απαραίτητα για την επίτευξη του σχετικού σκοπού. Αυτό μπορεί να αποκλείει πλεονάζοντα αρχεία, ευαίσθητα εμπορικά μυστικά, προνομιακές επικοινωνίες ή υλικό που δεν προωθεί τον δηλωμένο σκοπό του μέλους.

Το πρότυπο αυτό βοηθά στην εξισορρόπηση δύο ανταγωνιστικών συμφερόντων:

• του νόμιμου δικαιώματος του μέλους να κατανοεί και να αξιολογεί την επιχείρηση,
• του δικαιώματος της εταιρείας να προστατεύει εμπιστευτικές και προνομιακές πληροφορίες.

Συμπέρασμα για τη σύνταξη

Οι συμφωνίες λειτουργίας πρέπει να διευκρινίζουν:

• ποιες κατηγορίες πληροφοριών μπορούν να ζητούν τα μέλη,
• αν τα αιτήματα πρέπει να είναι γραπτά και να δηλώνουν νόμιμο σκοπό,
• πώς η εταιρεία θα εξετάζει ζητήματα εμπιστευτικότητας,
• αν η εταιρεία μπορεί να αποκρύπτει ή να μη γνωστοποιεί προνομιακό υλικό,
• ποια προθεσμία και διαδικασία απάντησης ισχύει για το αίτημα.

Για τις κλειστές LLC, αυτοί οι όροι συχνά είναι εξίσου σημαντικοί με τα ποσοστά συμμετοχής και τα δικαιώματα ψήφου.

Τι σημαίνει αυτό για νέες και υφιστάμενες LLC

Αυτές οι αλλαγές δεν αφορούν μόνο μεγάλες εταιρείες του Delaware ή πολύπλοκες συναλλαγές. Αφορούν εξίσου startups, οικογενειακές επιχειρήσεις, κοινοπραξίες, εταιρείες συμμετοχών και LLC με επενδυτές.

Αν ιδρύετε μια νέα εταιρεία, είναι καλή στιγμή να βεβαιωθείτε ότι η συμφωνία λειτουργίας:

• αντικατοπτρίζει τον ισχύοντα Delaware LLC Act,
• προσδιορίζει ποιος έχει εξουσία να εγκρίνει συγκρουόμενες συναλλαγές,
• ορίζει πώς λειτουργούν η επικύρωση και η παραίτηση,
• θέτει πρακτικά όρια στην πρόσβαση των μελών στα αρχεία,
• χρησιμοποιεί ορισμούς που ταιριάζουν στο πραγματικό μοντέλο διακυβέρνησης της εταιρείας.

Αν έχετε ήδη LLC, εξετάστε τη συμφωνία πριν μια διαφορά επιβάλει την αντιμετώπισή της. Πολλά προβλήματα είναι ευκολότερο να λυθούν όταν η εταιρεία είναι ακόμη ήρεμη και λειτουργεί κανονικά.

Ένας πρακτικός κατάλογος ελέγχου συμμόρφωσης

Χρησιμοποιήστε αυτόν τον κατάλογο κατά την εξέταση μιας συμφωνίας λειτουργίας Delaware LLC:

• Επιβεβαιώστε αν η συμφωνία επιτρέπει ανεξάρτητη εξέταση συγκρουόμενων ζητημάτων.
• Ελέγξτε αν η διατύπωση για την επικύρωση είναι ρητή ή μόνο υπονοούμενη.
• Εξετάστε τα όρια ψήφου για παραιτήσεις και τροποποιήσεις.
• Προσδιορίστε ποια πρόσβαση σε αρχεία μελών επιτρέπεται και τι εξαιρείται.
• Βεβαιωθείτε ότι η εξουσία διοίκησης αποδίδεται με σαφήνεια.
• Επαληθεύστε ότι οι διαδικασίες συναίνεσης και ειδοποίησης είναι γραπτές.
• Ενημερώστε τα υποδείγματα που χρησιμοποιούνται για αποφάσεις, γραπτές συναινέσεις και εγκρίσεις επιτροπών.

Ένας σύντομος έλεγχος τώρα μπορεί να αποτρέψει πολύ ακριβότερες διαφορές αργότερα.

Πώς συνδέεται το Zenind

Το Zenind βοηθά επιχειρηματίες να ιδρύουν LLC και εταιρείες σε όλες τις Ηνωμένες Πολιτείες και να παραμένουν οργανωμένοι μετά την ίδρυση. Για τις Delaware LLC, αυτό σημαίνει κάτι περισσότερο από την κατάθεση των εγγράφων σύστασης. Σημαίνει επίσης τη δημιουργία μιας εταιρικής δομής που υποστηρίζει τη συμμόρφωση, τη διακυβέρνηση και τη μακροπρόθεσμη ανάπτυξη.

Όταν ιδρύετε μια νέα LLC, η συμφωνία λειτουργίας πρέπει να αποτελεί μέρος της συζήτησης από την αρχή. Οι σαφείς εσωτερικοί κανόνες διευκολύνουν το άνοιγμα τραπεζικών λογαριασμών, την εισδοχή επενδυτών, τη διαχείριση αλλαγών στα μέλη και την τεκμηρίωση βασικών εγκρίσεων. Αν η εταιρεία σας έχει ήδη συσταθεί, η επικαιροποίηση των εγγράφων διακυβέρνησης είναι εξίσου σημαντική με την έγκαιρη υποβολή των κρατικών εντύπων.

Τελικές σκέψεις

Το δίκαιο των Delaware LLC λειτουργεί καλύτερα όταν οι εταιρείες αντιμετωπίζουν τη συμφωνία λειτουργίας ως ζωντανό έγγραφο διακυβέρνησης και όχι ως τυπικό έντυπο μιας χρήσης. Οι νομοθετικές αλλαγές που συζητήθηκαν εδώ ενισχύουν αυτή την αρχή. Δίνουν στις εταιρείες μεγαλύτερη ευελιξία στη διαχείριση συγκρούσεων, περισσότερα εργαλεία για τη θεραπεία προβλημάτων εκ των υστέρων και σαφέστερο πρότυπο για τα δικαιώματα πληροφόρησης των μελών.

Για τους επιχειρηματίες, το μάθημα δεν είναι απλώς να γνωρίζουν τον νόμο. Είναι να συντάσσουν με βάση αυτόν.

Μια καλά δομημένη συμφωνία Delaware LLC πρέπει να αντικατοπτρίζει τον τρόπο με τον οποίο λειτουργεί πραγματικά η εταιρεία, τον τρόπο λήψης εγκρίσεων και τον τρόπο αντιμετώπισης των διαφορών αν προκύψουν. Αυτή είναι η διαφορά ανάμεσα σε ένα έγγραφο στα χαρτιά και ένα λειτουργικό πλαίσιο διακυβέρνησης.

Αυτό το άρθρο παρέχεται μόνο για ενημερωτικούς σκοπούς και δεν αποτελεί νομική, φορολογική ή λογιστική συμβουλή.