Các lựa chọn giải quyết tranh chấp giữa thành viên trong Delaware LLC: Điều khoản mua lại để ngăn ngừa bế tắc

Khi một Delaware LLC có nhiều hơn một chủ sở hữu, thỏa thuận điều hành không chỉ nên xác định tỷ lệ sở hữu và quyền biểu quyết. Nó cũng cần dự liệu trước xung đột. Ngay cả những công ty được quản lý tốt cũng có thể gặp bế tắc, rạn nứt trong quan hệ giữa các thành viên, hoặc bất đồng về định giá, quyền kiểm soát hay điều khoản thoái vốn.

Một thỏa thuận điều hành Delaware LLC chặt chẽ sẽ cung cấp cho các thành viên một lộ trình rõ ràng để giải quyết tranh chấp trước khi chúng trở thành kiện tụng tốn kém. Mục tiêu rất đơn giản: bảo toàn giá trị doanh nghiệp, giảm bất định và giữ cho công ty tập trung vào hoạt động thay vì xung đột nội bộ.

Bài viết này giải thích các công cụ giải quyết tranh chấp phổ biến nhất giữa các thành viên LLC, cách chúng hoạt động và khi nào chúng hữu ích nhất. Những điều khoản này đặc biệt quan trọng đối với các doanh nghiệp sở hữu chặt chẽ, công ty nắm giữ bất động sản, liên doanh gia đình và các LLC khởi nghiệp chỉ có một số ít chủ sở hữu.

Vì sao các điều khoản giải quyết tranh chấp lại quan trọng

Trong một LLC sở hữu chặt chẽ, các thành viên thường kỳ vọng sẽ làm việc cùng nhau trong thời gian dài. Giả định đó có thể tạo ra rủi ro nếu thỏa thuận không nêu rõ điều gì xảy ra khi các thành viên không còn đồng thuận.

Các tình huống tranh chấp phổ biến gồm:

• Bế tắc 50/50 trong các quyết định quản lý
• Một thành viên muốn rút lui trong khi những người khác muốn tiếp tục
• Tranh chấp về định giá doanh nghiệp
• Một thương vụ bán lớn khi một chủ sở hữu muốn rời đi nhưng chủ sở hữu khác muốn ở lại
• Chủ sở hữu đa số muốn bán quyền kiểm soát trong khi các chủ sở hữu thiểu số muốn được bảo vệ
• Chuyển nhượng cho một bên ngoài không mong muốn, đối thủ cạnh tranh hoặc nhà đầu tư thụ động

Nếu không có cơ chế mua lại hoặc chuyển nhượng, các bên có thể phải ra tòa để yêu cầu giải thể theo phán quyết của tòa hoặc một hình thức cứu trợ khẩn cấp khác. Quá trình đó thường chậm hơn, tốn kém hơn và khó dự đoán hơn so với một lối thoát đã được quy định bằng hợp đồng.

Bắt đầu từ thỏa thuận điều hành

Thỏa thuận điều hành là nơi phù hợp để xác định cơ chế giải quyết tranh chấp. Nó có thể đặt ra kỳ vọng về:

• Cách một chủ sở hữu có thể mua lại chủ sở hữu khác
• Cách định giá công ty
• Có cần thẩm định bởi bên thứ ba hay không
• Các chủ sở hữu thiểu số có thể tham gia cùng một thương vụ bán hay không
• Một thương vụ bán do chủ sở hữu đa số thực hiện có thể buộc chủ sở hữu thiểu số tham gia hay không
• Phải gửi thông báo gì trước khi chuyển nhượng
• Ai được phép nhận phần vốn góp

Đối với một Delaware LLC, tính chính xác rất quan trọng. Luật Delaware nhìn chung trao cho các thành viên quyền tự do hợp đồng khá rộng, vì vậy một thỏa thuận được soạn thảo cẩn thận có thể mang lại mức kiểm soát đáng kể đối với kết quả của tranh chấp.

Mua lại kiểu shotgun

Mua lại kiểu shotgun là một công cụ giải quyết bế tắc nổi tiếng. Nó còn được gọi là điều khoản Texas shootout hoặc Russian roulette.

Cách thức hoạt động như sau:

1. Một thành viên đưa ra mức giá mà họ sẵn sàng mua phần vốn góp của thành viên còn lại.
2. Thành viên còn lại phải либо chấp nhận đề nghị và bán, либо từ chối và mua phần vốn góp của người đầu tiên với cùng mức giá đó.
3. Một bên sẽ sở hữu doanh nghiệp, còn bên kia rút lui.

Ưu điểm lớn nhất của điều khoản shotgun là tốc độ. Nó buộc các bên phải quyết định nhanh thay vì kéo dài tranh chấp. Nó cũng khuyến khích bên đưa giá phải đặt mức giá hợp lý, vì chính bên đó có thể trở thành người bán nếu bên kia chấp nhận cùng mức định giá.

Khi nào điều khoản shotgun phù hợp nhất

Điều khoản shotgun thường hữu ích khi:

• LLC chỉ có hai thành viên ngang nhau
• Hai thành viên có năng lực tài chính tương đương
• Doanh nghiệp khó tách thành các phần riêng biệt
• Chủ sở hữu muốn có một cơ chế thoái lui nhanh khi niềm tin bị phá vỡ nghiêm trọng

Rủi ro của điều khoản shotgun

Phê bình lớn nhất là nó có thể thiên về thành viên có tiềm lực tài chính mạnh hơn. Một chủ sở hữu có nhiều tiền mặt có thể đưa ra mức giá hợp lý trên lý thuyết nhưng lại quá cao để chủ sở hữu còn lại có thể đáp ứng. Điều đó có thể tạo áp lực phải bán vào thời điểm bất lợi.

Vì lý do đó, điều khoản shotgun nên được dùng thận trọng và chỉ khi các thành viên hiểu rõ hệ quả thực tế của nó.

Mua lại kiểu baseball

Mua lại kiểu baseball là một phương pháp định giá có cấu trúc hơn. Thay vì một thành viên tự quyết giá, cả hai bên sẽ nộp mức định giá bí mật. Sau đó, một người ra quyết định trung lập, thường là trọng tài, sẽ chọn đề xuất gần với giá trị thị trường hợp lý hơn hoặc xác định giá bán theo thỏa thuận.

Cách tiếp cận này giảm khả năng một bên thao túng quy trình bằng cách đưa ra mức định giá cực đoan. Nó cũng tạo ra một lộ trình rõ ràng hơn khi các bên bất đồng về giá trị công ty.

Vì sao chủ sở hữu dùng điều khoản baseball

Điều khoản baseball hấp dẫn vì chúng:

• Khuyến khích định giá thực tế
• Giảm các thủ thuật chiến thuật
• Bổ sung người ra quyết định trung lập
• Hoạt động tốt khi các bên bất đồng về giá nhưng vẫn muốn mua lại

Night baseball

Một biến thể đôi khi được gọi là night baseball yêu cầu trọng tài xác định mức định giá trước khi các bên nộp mức định giá của mình. Điều đó có thể hạn chế thêm hành vi chiến lược vì các thành viên không thể điều chỉnh giá của mình sau khi đã thấy lập trường của bên kia.

Phương thức đồng xu và các cách đơn giản khác

Một số thỏa thuận LLC chọn cách tiếp cận giản đơn hơn và dùng việc tung đồng xu hoặc một quy trình ngẫu nhiên tương tự để phá vỡ thế hòa. Cách này hiếm gặp và thường không lý tưởng đối với các công ty có giá trị lớn, nhưng nó cho thấy một nguyên tắc quan trọng: thỏa thuận nên nói trước cách xử lý khi bị bế tắc.

Đối với một công ty có tài sản đáng kể, nhân viên hoặc nhà đầu tư bên ngoài, một kết quả ngẫu nhiên thường quá thô sơ. Thay vào đó, các bên thường nên chọn một phương pháp gắn với giá, tính công bằng hoặc quyền kiểm soát.

Quyền đi kèm bán theo

Quyền đi kèm bán theo bảo vệ các chủ sở hữu thiểu số khi một chủ sở hữu đa số bán quyền kiểm soát doanh nghiệp.

Nếu một chủ sở hữu đa số nhận được đề nghị bán, chủ sở hữu thiểu số có thể không muốn tiếp tục kinh doanh với bên mua. Một điều khoản tag-along cho phép chủ sở hữu thiểu số tham gia giao dịch và bán trên cùng các điều khoản.

Vì sao quyền đi kèm bán theo quan trọng

Quyền tag-along giúp ngăn một chủ sở hữu thiểu số bị bỏ lại với một chủ sở hữu kiểm soát mới mà họ chưa từng lựa chọn. Chúng đặc biệt hữu ích khi:

• Quyền sở hữu tập trung vào một thành viên kiểm soát
• Doanh nghiệp có thể được bán một phần hoặc toàn bộ
• Các chủ sở hữu thiểu số cần một lối thoát công bằng nếu quyền kiểm soát thay đổi

Những quyền này thường không tự thân buộc phải bán. Thay vào đó, chúng cho chủ sở hữu thiểu số quyền lựa chọn tham gia cùng giao dịch đó.

Quyền kéo theo bán

Quyền kéo theo bán hoạt động theo hướng ngược lại. Chúng cho phép chủ sở hữu đa số buộc các chủ sở hữu thiểu số tham gia vào một thương vụ bán nếu giao dịch đáp ứng các điều kiện được nêu trong thỏa thuận điều hành.

Điều khoản này thường được dùng khi người mua muốn mua 100% LLC. Nếu không có quyền drag-along, một chủ sở hữu thiểu số có thể chặn giao dịch hoặc đòi hỏi đối xử đặc biệt.

Vì sao người mua thích quyền kéo theo bán

Quyền drag-along có thể làm cho công ty dễ bán hơn vì chúng:

• Ngăn chặn bên giữ quyền phủ quyết
• Giúp dễ bàn giao toàn bộ quyền sở hữu cho người mua
• Giảm rủi ro rằng một chủ sở hữu thiểu số sẽ trì hoãn hoặc phá hỏng giao dịch

Quan ngại về tính công bằng

Điều khoản drag-along nên được soạn thảo với yếu tố công bằng. Thỏa thuận cần nêu rõ loại giao dịch nào kích hoạt quyền này, liệu các chủ sở hữu thiểu số có nhận được cùng điều kiện kinh tế hay không, và có biện pháp bảo vệ nào để tránh giao dịch lạm dụng hay không.

Quyền ưu tiên mua trước

Quyền ưu tiên mua trước, thường gọi là ROFR, giúp kiểm soát ai có thể mua phần vốn góp trong LLC.

Theo điều khoản ROFR, nếu một thành viên nhận được đề nghị từ bên thứ ba, công ty hoặc các thành viên còn lại sẽ có cơ hội đầu tiên mua theo cùng điều khoản trước khi phần vốn góp đó có thể được chuyển cho bên ngoài.

Lợi ích của ROFR

ROFR có thể:

• Giữ các bên thứ ba không mong muốn ra khỏi công ty
• Cho phép công ty hoặc các thành viên hiện hữu cơ hội duy trì quyền kiểm soát
• Giảm rủi ro đối thủ cạnh tranh nắm giữ quyền sở hữu
• Bảo vệ sự cân bằng quyền lực nội bộ của LLC

Đây là một trong những hạn chế chuyển nhượng phổ biến nhất trong các LLC sở hữu chặt chẽ.

Quyền đề nghị mua trước

Quyền đề nghị mua trước, hay ROFO, có liên quan đến ROFR nhưng hoạt động khác nhau.

Với ROFO, thành viên muốn bán phải trước tiên đề nghị phần vốn góp đó cho công ty hoặc các thành viên hiện hữu trước khi đàm phán với bên thứ ba. Công ty có cơ hội đầu tiên đưa ra đề nghị mở đầu, và chỉ khi quy trình đó thất bại thì người bán mới được tiếp cận người mua bên ngoài.

ROFR so với ROFO

Sự khác biệt rất quan trọng:

• ROFR cho phép người bán nhận đề nghị từ bên ngoài trước, rồi mới cho nội bộ cơ hội khớp với đề nghị đó.
• ROFO yêu cầu người bán tiếp cận nội bộ trước, rồi mới ra thị trường bên ngoài.

ROFO có thể dễ quản lý hơn trong một số tình huống vì nó tạo cho các bên nội bộ lợi thế ban đầu trước khi bất kỳ đàm phán bên ngoài nào bắt đầu.

Điều khoản nào tốt nhất?

Không có một điều khoản duy nhất nào tốt nhất cho mọi Delaware LLC. Cách tiếp cận phù hợp phụ thuộc vào cấu trúc doanh nghiệp và mục tiêu của các thành viên.

Hãy cân nhắc các ví dụ sau:

• Một doanh nghiệp vận hành 50/50 với mức độ tin cậy thấp có thể phù hợp với điều khoản shotgun.
• Một công ty có lo ngại về định giá tranh chấp có thể thích trọng tài baseball.
• Một doanh nghiệp dự kiến có cơ hội bị mua lại từ bên ngoài có thể cần quyền drag-along và tag-along.
• Một công ty muốn kiểm soát việc chuyển nhượng quyền sở hữu có thể cần ROFR hoặc ROFO.

Trong nhiều trường hợp, câu trả lời tốt nhất không phải là một điều khoản mà là sự kết hợp của nhiều điều khoản. Một thỏa thuận điều hành được soạn thảo tốt có thể sử dụng các quy định khác nhau cho các tình huống khác nhau.

Lưu ý khi soạn thảo thỏa thuận LLC tại Delaware

Một điều khoản giải quyết tranh chấp chỉ hữu ích nếu được soạn thảo rõ ràng và nhất quán. Khi chuẩn bị hoặc rà soát thỏa thuận LLC, hãy tập trung vào những điểm sau:

• Xác định chính xác các sự kiện kích hoạt
• Nêu rõ điều khoản áp dụng cho tất cả thành viên hay chỉ một số tỷ lệ sở hữu nhất định
• Giải thích ai quyết định phương pháp định giá
• Ấn định thời hạn cho thông báo, phản hồi và hoàn tất giao dịch
• Xác định liệu việc thẩm định phải do chuyên gia có giấy phép thực hiện hay không
• Làm rõ việc chuyển nhượng có cần sự chấp thuận của thành viên hoặc người quản lý hay không
• Xử lý nguồn vốn, điều khoản thanh toán và lịch trả góp nếu cần mua lại
• Xác nhận điều khoản tương tác thế nào với quyền giải thể và nghĩa vụ ủy thác

Ngôn ngữ mơ hồ sẽ tạo ra tranh chấp. Ngôn ngữ rõ ràng sẽ ngăn chặn chúng.

Ví dụ thực tế

Hãy tưởng tượng một Delaware LLC có hai thành viên ngang nhau nhưng không còn đồng thuận về chiến lược. Một bên muốn mở rộng, bên kia muốn thanh lý. Nếu không có điều khoản mua lại, các thành viên có thể mất nhiều tháng hoặc nhiều năm để tranh cãi về quyền kiểm soát.

Nếu thỏa thuận điều hành có điều khoản shotgun, một thành viên có thể ấn định giá và buộc phải ra quyết định nhanh chóng. Nếu có trọng tài baseball, cả hai thành viên có thể nộp mức định giá và để một bên trung lập xác định kết quả công bằng. Nếu có hạn chế chuyển nhượng, các thành viên cũng có thể ngăn quyền sở hữu rơi vào tay người ngoài trong lúc tranh chấp.

Sự kết hợp đó có thể bảo toàn giá trị và giảm nguy cơ một cuộc chiến pháp lý tốn kém.

Điều này có ý nghĩa gì đối với khách hàng của Zenind

Các doanh nhân thành lập Delaware LLC thường tập trung vào việc nộp hồ sơ thành lập pháp nhân và bắt đầu kinh doanh. Đó là một bước khởi đầu tốt, nhưng mới chỉ là một phần của quá trình.

Thỏa thuận điều hành là nơi các chủ sở hữu quyết định điều gì xảy ra khi quan hệ kinh doanh thay đổi. Zenind giúp các nhà sáng lập xây dựng một cấu trúc LLC phù hợp, và điều đó bao gồm việc suy nghĩ trước về quản trị, hạn chế chuyển nhượng và giải quyết tranh chấp trước khi xung đột phát sinh.

Thời điểm tốt nhất để chuẩn bị cho tranh chấp giữa các thành viên là trước khi tranh chấp tồn tại.

Kết luận

Các điều khoản giải quyết tranh chấp trong Delaware LLC không phải là mẫu câu hình thức. Chúng là công cụ thực tế để quản lý bế tắc, bảo vệ chủ sở hữu thiểu số, giữ giá trị khi bán và ngăn tranh chấp sở hữu phá hỏng công ty.

Cho dù bạn sử dụng mua lại kiểu shotgun, định giá baseball, quyền tag-along, quyền drag-along, ROFR hay ROFO, điều cốt lõi là xác định quy trình trước khi quan hệ giữa các bên đổ vỡ. Một thỏa thuận điều hành được cân nhắc kỹ sẽ cho các thành viên một con đường tiến về phía trước khi đàm phán đơn thuần không còn đủ nữa.

Đối với bất kỳ LLC nào có nhiều hơn một chủ sở hữu, câu hỏi thực sự không phải là liệu xung đột có xảy ra hay không. Mà là liệu thỏa thuận đã biết cách xử lý nó hay chưa.