Opțiuni de soluționare a disputelor între membrii unui Delaware LLC: clauze de buyout care previn blocajul

Atunci când un Delaware LLC are mai mulți proprietari, acordul de funcționare nu ar trebui să definească doar procentele de deținere și drepturile de vot. Ar trebui să anticipeze și conflictul. Chiar și companiile bine administrate se pot confrunta cu un blocaj, cu deteriorarea relațiilor dintre membri sau cu un dezacord privind evaluarea, controlul ori termenii de ieșire.

Un acord de funcționare solid pentru un Delaware LLC le oferă membrilor o foaie de parcurs clară pentru rezolvarea disputelor înainte ca acestea să devină litigii costisitoare. Obiectivul este simplu: să păstreze valoarea afacerii, să reducă incertitudinea și să mențină compania concentrată pe operațiuni, nu pe conflicte interne.

Acest articol explică cele mai comune instrumente de soluționare a disputelor dintre membrii unui LLC, modul în care funcționează și când sunt cele mai utile. Aceste prevederi sunt deosebit de importante pentru afaceri deținute îndeaproape, companii care dețin proprietăți imobiliare, inițiative familiale și startup-uri LLC cu un număr redus de proprietari.

De ce sunt importante prevederile privind soluționarea disputelor

Într-un LLC deținut îndeaproape, membrii se așteaptă adesea să lucreze împreună pentru mult timp. Această presupunere poate crea riscuri dacă acordul nu explică ce se întâmplă atunci când membrii nu mai sunt de acord.

Situațiile frecvente de dispută includ:

• Un blocaj 50/50 privind deciziile de management
• Un membru care dorește să iasă, în timp ce ceilalți vor să continue
• O dispută privind evaluarea afacerii
• O vânzare majoră, în care un proprietar vrea să iasă, dar altul vrea să rămână
• Un proprietar majoritar care încearcă să vândă controlul, în timp ce proprietarii minoritari vor protecție
• Un transfer către o persoană din afara companiei, un competitor sau un investitor pasiv nedorit

Fără un mecanism de buyout sau transfer, părțile pot ajunge în instanță, cerând dizolvarea judiciară sau o altă formă de măsură urgentă. Acest proces este de obicei mai lent, mai costisitor și mai puțin previzibil decât o cale de ieșire definită contractual.

Începeți cu acordul de funcționare

Acordul de funcționare este locul potrivit pentru a defini mecanismele de soluționare a disputelor. El poate stabili așteptări pentru:

• Cum poate un proprietar să cumpere participația altui proprietar
• Cum este evaluată compania
• Dacă este necesară o evaluare realizată de o terță parte
• Dacă proprietarii minoritari se pot alătura unei vânzări
• Dacă o vânzare realizată de majoritari îi poate obliga pe minoritari să participe
• Ce notificare trebuie transmisă înainte de orice transfer
• Cine poate primi participații în companie

Pentru un Delaware LLC, precizia contează. Legea din Delaware oferă, în general, membrilor o libertate contractuală amplă, astfel încât un acord redactat cu atenție poate oferi un control semnificativ asupra rezultatului unei dispute.

Buyout-uri shotgun

Un buyout shotgun este unul dintre cele mai cunoscute instrumente de soluționare a blocajului. Mai este numit și clauză Texas shootout sau Russian roulette.

Iată cum funcționează:

1. Un membru stabilește un preț la care este dispus să cumpere participația celuilalt membru.
2. Celălalt membru trebuie fie să accepte oferta și să vândă, fie să respingă oferta și să cumpere participația primului membru la același preț.
3. O parte ajunge să dețină afacerea, iar cealaltă iese.

Principalul avantaj al unei clauze shotgun este viteza. Îi obligă pe membri să aleagă rapid, în loc să prelungească disputa. De asemenea, îl încurajează pe membrul care face oferta să stabilească un preț corect, deoarece acesta poate ajunge să fie vânzătorul dacă cealaltă parte acceptă aceeași evaluare.

Când funcționează cel mai bine o clauză shotgun

O clauză shotgun este adesea utilă atunci când:

• LLC-ul are doar doi membri egali
• Ambii membri au o forță financiară comparabilă
• Afacerea este greu de împărțit în părți separate
• Proprietarii vor un mecanism rapid de ieșire în cazul unei rupturi serioase a încrederii

Riscurile unei clauze shotgun

Cea mai mare critică este că poate favoriza membrul cu resurse financiare mai mari. Un proprietar cu lichidități poate stabili un preț corect în teorie, dar totuși imposibil de egalat de celălalt proprietar. Acest lucru poate crea presiune pentru a vinde într-un moment nefavorabil.

Din acest motiv, clauzele shotgun ar trebui folosite cu atenție și numai atunci când membrii înțeleg consecințele practice.

Buyout-uri baseball

Un buyout baseball este o metodă de evaluare mai structurată. În loc ca un membru să stabilească unilateral prețul, ambele părți depun evaluări confidențiale. Un factor de decizie neutru, adesea un arbitru, stabilește apoi care ofertă este mai apropiată de valoarea de piață justă sau determină altfel prețul de vânzare conform acordului.

Această abordare reduce riscul ca una dintre părți să manipuleze procesul prin stabilirea unei evaluări extreme. De asemenea, oferă o cale mai clară atunci când părțile nu se înțeleg asupra valorii companiei.

De ce folosesc proprietarii clauze baseball

Clauzele baseball sunt atractive deoarece:

• Încurajează evaluări realiste
• Reduc jocurile tactice
• Adaugă un factor de decizie neutru
• Funcționează bine atunci când părțile nu sunt de acord asupra prețului, dar totuși își doresc un buyout

Night baseball

O variantă numită uneori night baseball solicită arbitrului să stabilească evaluarea înainte ca părțile să le depună pe ale lor. Acest lucru poate limita și mai mult comportamentul strategic, deoarece membrii nu pot ajusta evaluările după ce văd poziția celeilalte părți.

Metode simple, precum aruncarea unei monede

Unele acorduri LLC adoptă o abordare mai informală și folosesc o simplă aruncare a unei monede sau un proces aleator similar pentru a rupe un egal. Acest lucru este neobișnuit și, de obicei, nu este ideal pentru companii valoroase, dar ilustrează un principiu important: acordul ar trebui să spună dinainte cum se rezolvă un blocaj.

Pentru o companie cu active importante, angajați sau investitori externi, un rezultat aleator este de obicei prea brut. Mai des, părțile ar trebui să aleagă o metodă legată de preț, echitate sau drepturi de control.

Drepturi tag-along

Drepturile tag-along protejează proprietarii minoritari atunci când un proprietar majoritar vinde controlul afacerii.

Dacă un proprietar majoritar primește o ofertă de vânzare, proprietarul minoritar poate să nu dorească să rămână în afacere cu noul cumpărător. O prevedere tag-along îi permite proprietarului minoritar să se alăture tranzacției și să vândă în aceiași termeni.

De ce contează drepturile tag-along

Drepturile tag-along ajută la prevenirea situației în care un proprietar minoritar rămâne blocat alături de un nou proprietar de control pe care nu l-a ales. Sunt deosebit de utile atunci când:

• Deținerea este concentrată într-un singur membru de control
• Afacerea ar putea fi vândută parțial sau integral
• Proprietarii minoritari au nevoie de o ieșire echitabilă dacă se schimbă controlul

Aceste drepturi, de regulă, nu forțează singure o vânzare. În schimb, îi oferă proprietarului minoritar opțiunea de a participa la aceeași tranzacție.

Drepturi drag-along

Drepturile drag-along funcționează în sens opus. Ele îi permit proprietarului majoritar să îi oblige pe proprietarii minoritari să participe la o vânzare dacă tranzacția îndeplinește condițiile stabilite în acordul de funcționare.

Această prevedere este adesea folosită atunci când un cumpărător dorește să achiziționeze 100% din LLC. Fără drepturi drag-along, un proprietar minoritar ar putea bloca tranzacția sau ar putea cere un tratament special.

De ce le plac cumpărătorilor drepturile drag-along

Drepturile drag-along pot face o companie mai ușor de vândut deoarece:

• Previn blocarea tranzacției de către un singur proprietar
• Fac mai simplă livrarea proprietății totale către cumpărător
• Reduc riscul ca un proprietar minoritar să întârzie sau să compromită tranzacția

Probleme de echitate

O clauză drag-along ar trebui redactată cu atenție la echitate. Acordul ar trebui să precizeze ce fel de tranzacție declanșează dreptul, dacă proprietarii minoritari primesc aceiași termeni economici și dacă se aplică anumite protecții pentru a-i feri de tranzacții abuzive.

Dreptul de preemțiune

Un drept de preemțiune, adesea numit ROFR, ajută la controlul persoanei care poate cumpăra o participație în LLC.

În cadrul unei prevederi ROFR, dacă un membru primește o ofertă de la o terță parte, compania sau membrii rămași au prima șansă de a cumpăra în aceiași termeni înainte ca participația să poată fi transferată persoanei din afara companiei.

Beneficiile unui ROFR

Un ROFR poate:

• Ține terții nedoriți în afara companiei
• Oferi companiei sau membrilor existenți șansa de a menține controlul
• Reduce riscul de deținere de către un competitor
• Proteja echilibrul intern al puterii în LLC

Aceasta este una dintre cele mai comune restricții de transfer în LLC-urile deținute îndeaproape.

Dreptul primei oferte

Un drept al primei oferte, sau ROFO, este înrudit cu un ROFR, dar funcționează diferit.

În cazul unui ROFO, membrul care vinde trebuie mai întâi să ofere participația companiei sau membrilor existenți înainte de a negocia cu terți. Compania primește prima oportunitate de a face o ofertă inițială, iar numai după eșecul acestui proces vânzătorul poate merge către cumpărători externi.

ROFR vs. ROFO

Diferența este importantă:

• ROFR permite vânzătorului să obțină mai întâi o ofertă externă, iar apoi oferă insiderilor șansa de a o egala.
• ROFO cere vânzătorului să se adreseze mai întâi insiderilor, înainte de a merge pe piață.

Un ROFO poate fi mai simplu de administrat în unele situații, deoarece le oferă părților interne un avans înainte ca negocierile externe să înceapă.

Care clauză este cea mai bună?

Nu există o singură clauză ideală pentru orice Delaware LLC. Abordarea potrivită depinde de structura afacerii și de obiectivele membrilor.

Luați în considerare aceste exemple:

• O companie operațională 50/50 cu probleme mari de încredere poate beneficia de o clauză shotgun.
• O companie cu dispute privind evaluarea poate prefera arbitrajul baseball.
• O afacere care se așteaptă la interes de achiziție din exterior poate avea nevoie de drepturi drag-along și tag-along.
• O companie care dorește să controleze transferurile de proprietate poate avea nevoie de un ROFR sau ROFO.

În multe cazuri, răspunsul cel mai bun nu este o singură clauză, ci o combinație de mai multe. Un acord de funcționare bine redactat poate folosi prevederi diferite pentru scenarii diferite.

Sfaturi de redactare pentru acordurile Delaware LLC

O clauză de soluționare a disputelor este utilă doar dacă este redactată clar și coerent. Atunci când pregătiți sau revizuiți un acord LLC, concentrați-vă pe următoarele:

• Definiți precis evenimentele declanșatoare
• Stabiliți dacă clauza se aplică tuturor membrilor sau doar anumitor procente de deținere
• Explicați cine decide metoda de evaluare
• Stabiliți termene pentru notificări, răspunsuri și închideri de tranzacție
• Precizați dacă evaluările trebuie să provină de la profesioniști autorizați
• Clarificați dacă transferurile necesită aprobarea membrilor sau a managerilor
• Abordați finanțarea, condițiile de plată și eșalonările, dacă este necesar un buyout
• Confirmați cum interacționează clauza cu drepturile de dizolvare și cu obligațiile fiduciare

Limbajul ambiguu creează dispute. Limbajul clar le previne.

Exemplu practic

Imaginați-vă un Delaware LLC cu doi membri egali care nu mai sunt de acord asupra strategiei. Unul vrea să se extindă, celălalt vrea să lichideze. Fără o clauză de buyout, membrii ar putea petrece luni sau ani luptându-se pentru control.

Dacă acordul de funcționare include o clauză shotgun, un membru poate stabili un preț și poate forța rapid o decizie. Dacă include arbitraj baseball, ambii membri pot depune evaluări și pot lăsa o parte neutră să determine rezultatul corect. Dacă include restricții de transfer, membrii pot împiedica și ca participația să ajungă la un terț în timpul disputei.

Această combinație poate păstra valoarea și poate reduce probabilitatea unui proces costisitor în instanță.

De ce contează acest lucru pentru clienții Zenind

Antreprenorii care înființează un Delaware LLC se concentrează adesea pe depunerea entității și pe începerea activității. Acesta este un prim pas bun, dar este doar o parte a procesului.

Acordul de funcționare este locul în care proprietarii decid ce se întâmplă atunci când relația de afaceri se schimbă. Zenind îi ajută pe fondatori să construiască o structură LLC corectă, iar acest lucru include gândirea în avans la guvernanță, restricții de transfer și soluționarea disputelor înainte să apară un conflict.

Cel mai bun moment pentru a planifica o dispută între membri este înainte ca disputa să existe.

Concluzie

Prevederile de soluționare a disputelor pentru un Delaware LLC nu sunt formulări teoretice standard. Sunt instrumente practice pentru gestionarea blocajului, protejarea proprietarilor minoritari, păstrarea valorii la vânzare și prevenirea disputelor privind proprietatea de la a distruge compania.

Fie că folosiți un buyout shotgun, o evaluare baseball, drepturi tag-along, drepturi drag-along, un ROFR sau un ROFO, cheia este să definiți procesul înainte ca relația să se deterioreze. Un acord de funcționare bine gândit le oferă membrilor o cale de urmat atunci când negocierea singură nu mai este suficientă.

Pentru orice LLC cu mai mult de un proprietar, întrebarea reală nu este dacă va apărea conflictul. Este dacă acordul știe deja cum să îl gestioneze.