Quyền ưu tiên mua trước và quyền đề nghị mua trước: Chủ doanh nghiệp cần biết gì

Khi chủ doanh nghiệp soạn thảo operating agreement, shareholder agreement hoặc điều khoản mua bán lại, hai điều khoản thường xuất hiện là right of first refusal và right of first offer. Hai khái niệm này nghe có vẻ giống nhau, nhưng cách vận hành lại khác nhau và tạo ra những kết quả rất khác khi một chủ sở hữu muốn chuyển nhượng phần vốn góp hoặc cổ phần.

Đối với nhà sáng lập, nhà đầu tư và các doanh nghiệp sở hữu chặt chẽ, sự khác biệt này rất quan trọng. Điều khoản bạn chọn có thể ảnh hưởng đến định giá, thời điểm chuyển nhượng, lợi thế đàm phán và khả năng các chủ sở hữu hiện hữu kiểm soát ai sẽ tham gia vào công ty.

Bài viết này giải thích cách mỗi điều khoản hoạt động, thường được dùng ở đâu và cách quyết định điều khoản nào phù hợp hơn với cấu trúc doanh nghiệp của bạn.

Right of First Refusal là gì?

Right of first refusal, thường viết tắt là ROFR, trao cho một chủ sở hữu hiện hữu hoặc bên được chỉ định quyền được chấp nhận mức giá và điều kiện của một đề nghị từ bên thứ ba trước khi người bán có thể hoàn tất việc chuyển nhượng.

Nói đơn giản, nếu một chủ sở hữu nhận được một đề nghị phù hợp từ người ngoài công ty, người nắm quyền ROFR sẽ có cơ hội đầu tiên để bước vào và mua theo cùng điều kiện đó. Nếu người nắm quyền chấp nhận mức giá và điều kiện này, thông thường người bán phải chuyển nhượng phần lợi ích đó cho họ thay vì cho bên mua bên ngoài.

ROFR là một cơ chế kiểm soát mạnh. Nó giúp các chủ sở hữu hiện hữu ngăn người ngoài không mong muốn nắm giữ quyền sở hữu, nhưng cũng có thể làm việc chuyển nhượng chậm hơn và kém hấp dẫn hơn đối với bên mua thứ ba.

ROFR vận hành trong thực tế như thế nào

Một quy trình ROFR điển hình thường theo trình tự sau:

1. Một chủ sở hữu nhận được đề nghị từ bên thứ ba.
2. Chủ sở hữu thông báo cho người nắm quyền ROFR và tiết lộ các điều khoản trọng yếu.
3. Người nắm quyền ROFR quyết định có chấp nhận theo đúng đề nghị trong thời hạn quy định hay không.
4. Nếu người nắm quyền chấp nhận, họ mua phần lợi ích đó.
5. Nếu họ từ chối, chủ sở hữu có thể bán cho bên thứ ba, thường theo cùng hoặc gần như tương tự các điều khoản đã nêu.

Vì người nắm quyền có thể chờ đến khi xuất hiện đề nghị bên ngoài rồi mới hành động, ROFR mang tính phản ứng hơn là chủ động.

Right of First Offer là gì?

Right of first offer, thường gọi là ROFO, trao cho chủ sở hữu hiện hữu hoặc bên được chỉ định cơ hội đầu tiên để đưa ra đề nghị trước khi người bán đàm phán với người mua bên ngoài.

Thay vì chờ một giao dịch với bên thứ ba hình thành, chủ sở hữu muốn bán phải trước tiên cho người nắm quyền ROFO cơ hội đề xuất điều kiện. Nếu các bên không đạt được thỏa thuận, lúc đó người bán mới có thể chào bán phần lợi ích đó cho người khác.

ROFO thường ít hạn chế hơn ROFR. Nó vẫn cho người nội bộ một cơ hội có ý nghĩa để mua, nhưng không buộc bên mua thứ ba phải cạnh tranh với một chủ sở hữu hiện hữu ở cuối quy trình.

ROFO vận hành trong thực tế như thế nào

Một quy trình ROFO điển hình thường theo trình tự sau:

1. Chủ sở hữu quyết định bán hoặc chuyển nhượng phần lợi ích.
2. Chủ sở hữu thông báo cho người nắm quyền ROFO.
3. Người nắm quyền ROFO đưa ra đề nghị ban đầu.
4. Người bán chấp nhận hoặc từ chối đề nghị đó.
5. Nếu bị từ chối, người bán có thể tìm bên mua bên ngoài và đàm phán với họ.

Vì ROFO diễn ra trước khi quá trình tiếp cận thị trường bắt đầu, nó mang tính chủ động hơn là phản ứng.

Sự khác nhau chính giữa ROFR và ROFO

Mặc dù cả hai điều khoản đều bảo vệ chủ sở hữu hiện hữu, chúng vận hành ở những giai đoạn khác nhau của một giao dịch và tạo ra các động lực khác nhau.

Đặc điểm	Right of First Refusal	Right of First Offer
Thời điểm	Kích hoạt sau khi đã có đề nghị từ bên thứ ba	Kích hoạt trước khi tiếp thị hoặc đàm phán với bên ngoài
Vai trò của người nắm quyền	Chấp nhận theo đề nghị của bên ngoài	Đưa ra đề nghị đầu tiên
Mức độ linh hoạt của người bán	Hạn chế hơn	Linh hoạt hơn sau khi đề nghị đầu tiên bị từ chối
Tác động đến bên mua	Có thể làm nản lòng bên mua thứ ba	Thường ít gây nản lòng hơn đối với bên thứ ba
Mức độ kiểm soát của chủ sở hữu	Kiểm soát chặt hơn ai được mua	Kiểm soát ở mức vừa phải, nhưng vẫn còn không gian thương lượng

Khác biệt thực tiễn rất rõ:

• ROFR bảo vệ chủ sở hữu hiện hữu mạnh hơn.
• ROFO cho chủ sở hữu hiện hữu cơ hội xem trước nhưng không tạo ra mức độ cản trở lớn như ROFR đối với bên mua thứ ba.

Vì sao doanh nghiệp sử dụng các điều khoản này

Những quy định này rất phổ biến trong các công ty sở hữu chặt chẽ vì thay đổi quyền sở hữu có thể gây ra hậu quả lớn. Việc chuyển nhượng cho người không phù hợp có thể ảnh hưởng đến quản trị, quyền biểu quyết, bảo mật và chiến lược dài hạn.

Doanh nghiệp thường sử dụng ROFR hoặc ROFO để:

• Giữ quyền sở hữu trong một nhóm tin cậy
• Ngăn chuyển nhượng cho đối thủ hoặc người mua không quen thuộc
• Duy trì quyền kiểm soát giữa các nhà sáng lập hoặc thành viên gia đình
• Tạo quy trình công bằng để xác định giá trị một phần lợi ích sở hữu
• Giảm nguy cơ tranh chấp trong quá trình bán

Ví dụ, một startup có hai nhà sáng lập có thể muốn ngăn bất kỳ bên nào bán cổ phần cho người lạ mà chưa cho người còn lại cơ hội mua trước. Tương tự, một doanh nghiệp gia đình có thể muốn giữ quyền kiểm soát trong gia đình hoặc giữa các chủ sở hữu lâu năm.

Ưu điểm của Right of First Refusal

ROFR có một số lợi ích, đặc biệt trong các công ty mà danh tính chủ sở hữu là yếu tố then chốt.

1. Bảo vệ mạnh trước việc chuyển nhượng không mong muốn

ROFR cho người nội bộ cơ hội cuối cùng để giữ quyền sở hữu trong nhóm. Nếu người nắm quyền sẵn sàng đáp ứng cùng giao dịch, bên ngoài sẽ không nhận được cổ phần hoặc phần lợi ích thành viên đó.

2. Kiểm soát tốt hơn kết quả chuyển nhượng

Vì người nắm quyền ROFR có thể bước vào giao dịch, các chủ sở hữu hiện hữu có thể kiểm soát tốt hơn ai sẽ tham gia vào công ty.

3. Hữu ích trong những ngành nhạy cảm

ROFR có thể phù hợp khi thay đổi quyền sở hữu có thể ảnh hưởng đến giấy phép, thông tin mật, quyền biểu quyết hoặc vấn đề cạnh tranh.

Nhược điểm của Right of First Refusal

ROFR rất mạnh, nhưng sức mạnh đó đi kèm đánh đổi.

1. Có thể làm nản lòng bên mua bên ngoài

Một bên mua thứ ba có thể ngần ngại tốn thời gian và chi phí thẩm định, đàm phán và rà soát pháp lý nếu người bán có thể chỉ đơn giản chuyển giao giao dịch cho người nội bộ vào phút cuối.

2. Có thể làm giảm giá trị giao dịch

Nếu người mua biết rằng họ có khả năng bị người nội bộ với quyền chấp nhận theo cùng điều kiện vượt lên, họ có thể đưa giá thấp hơn hoặc bỏ qua giao dịch.

3. Có thể làm phức tạp quá trình bán

Điều khoản ROFR thường tạo ra yêu cầu thông báo, thời hạn phản hồi và quy tắc chấp nhận theo điều kiện rất cụ thể. Nếu soạn thảo kém, điều khoản này có thể gây tranh chấp về việc người bán đã tuân thủ hay chưa.

Ưu điểm của Right of First Offer

ROFO thường được xem là cân bằng hơn.

1. Ít gây gián đoạn hơn cho đàm phán với bên thứ ba

Vì người nắm quyền đưa ra đề nghị đầu tiên trước khi người bán tiếp thị phần lợi ích ra ngoài, bên mua bên ngoài ít bị cuốn vào một cuộc đấu giá chỉ để rồi thua ở bước cuối.

2. Vẫn cho người nội bộ cơ hội công bằng để mua

Người nắm quyền ROFO có cơ hội đầu tiên để thương lượng trước khi phần lợi ích được chào cho người khác.

3. Có thể tạo quy trình bán gọn hơn

ROFO có thể giảm ma sát vì người bán bắt đầu bằng đề nghị nội bộ và chỉ chuyển sang thị trường bên ngoài nếu cần.

Nhược điểm của Right of First Offer

ROFO linh hoạt hơn, nhưng bảo vệ ít hơn ROFR.

1. Người bán có nhiều dư địa hơn để từ chối đề nghị ban đầu

Nếu đề nghị đầu tiên không hấp dẫn, người bán thường có thể tìm kiếm chào giá từ bên ngoài.

2. Có thể không ngăn hoàn toàn việc quyền sở hữu rơi vào tay bên ngoài

Dù người nắm quyền ROFO có cơ hội đầu tiên, người bán vẫn có thể kết thúc bằng việc bán cho bên thứ ba.

3. Phụ thuộc nhiều vào cách viết điều khoản

Văn bản cần quy định rõ ROFO được kích hoạt khi nào, cách đưa ra đề nghị đầu tiên, người nắm quyền có bao lâu để phản hồi và điều gì xảy ra nếu các bên không đạt thỏa thuận.

Điều khoản nào tốt hơn?

Không có lựa chọn nào phù hợp cho mọi trường hợp. Điều khoản tốt hơn phụ thuộc vào mục tiêu của công ty.

Chọn ROFR nếu:

• Bạn muốn mức độ bảo vệ nội bộ mạnh nhất có thể
• Quyền sở hữu cần được kiểm soát chặt chẽ
• Công ty có nhóm chủ sở hữu nhỏ và ổn định
• Ngăn chặn chủ sở hữu mới từ bên ngoài là ưu tiên hàng đầu

Chọn ROFO nếu:

• Bạn muốn có sự bảo vệ cho người nội bộ nhưng không làm nản lòng người mua quá nhiều
• Bạn muốn quy trình chuyển nhượng linh hoạt hơn
• Công ty có thể hưởng lợi từ lối thoát gọn hơn cho nhà sáng lập hoặc nhà đầu tư
• Bạn muốn giảm nguy cơ làm bên mua thứ ba cảm thấy bị gạt ra ngoài

Trong nhiều doanh nghiệp, lựa chọn phù hợp phụ thuộc vào quy mô nhóm chủ sở hữu, mức độ tin cậy giữa các chủ sở hữu và khả năng phát sinh chuyển nhượng trong tương lai.

Những vấn đề cần lưu ý khi soạn thảo

Vấn đề lớn nhất với các điều khoản ROFR và ROFO thường đến từ cách soạn thảo mơ hồ. Một điều khoản có vẻ đơn giản trên giấy tờ có thể gây tranh chấp lớn nếu không trả lời được các câu hỏi cơ bản.

Những vấn đề quan trọng gồm:

• Ai là người nắm quyền
• Những loại chuyển nhượng nào bị điều chỉnh
• Liệu quà tặng, chuyển cho người thân hay tái cấu trúc nội bộ có được loại trừ hay không
• Giá mua được xác định như thế nào
• Cần thông báo gì
• Người nắm quyền có bao lâu để phản hồi
• Người nắm quyền có phải chấp nhận chỉ giá hay cả các điều khoản trọng yếu khác hay không
• Người bán có thể chấp nhận điều kiện khác từ bên thứ ba sau khi người nắm quyền từ chối hay không
• Cách xử lý một phần chuyển nhượng
• Điều khoản áp dụng cho phần lợi ích LLC, cổ phần công ty cổ phần hay cả hai

Một thỏa thuận được soạn thảo tốt nên đủ rõ để các bên có thể thực hiện quy trình mà không phải tranh cãi về từng bước.

Các tài liệu kinh doanh thường sử dụng các điều khoản này

ROFR và ROFO thường xuất hiện trong:

• Operating agreement của LLC
• Shareholder agreement của công ty cổ phần
• Buy-sell agreement
• Founders agreement
• Investment agreement hoặc investor rights agreement

Đối với startup và doanh nghiệp nhỏ, các điều khoản này thường là một phần của khung chuyển nhượng và sở hữu rộng hơn. Chúng nên được phối hợp với tài liệu thành lập và điều khoản quản trị của công ty để tránh mâu thuẫn quy định.

Ví dụ thực tế

Giả sử hai nhà sáng lập cùng sở hữu một Delaware LLC theo tỷ lệ ngang nhau. Một nhà sáng lập muốn bán phần lợi ích của mình cho một bên mua bên ngoài.

Nếu operating agreement có ROFR, nhà sáng lập bán phải trước tiên đưa giao dịch từ bên thứ ba cho nhà sáng lập còn lại. Nếu người đó chấp nhận cùng điều kiện, giao dịch sẽ chuyển cho người nội bộ.

Nếu thỏa thuận có ROFO, nhà sáng lập bán phải trước tiên cho nhà sáng lập còn lại cơ hội đưa ra đề nghị ban đầu. Nếu đề nghị đó quá thấp hoặc các bên không đạt được thỏa thuận, nhà sáng lập bán có thể tiếp cận bên mua bên ngoài.

ROFR trao cho người nội bộ nhiều quyền lực hơn để chặn chuyển nhượng. ROFO cho người nội bộ cơ hội đầu tiên công bằng mà không tạo ra mức độ cản trở tương tự.

Hướng dẫn thực tiễn cho chủ doanh nghiệp

Nếu bạn đang thành lập công ty hoặc cập nhật tài liệu quản trị, đừng xem các điều khoản này là mẫu sẵn. Điều khoản hạn chế chuyển nhượng phù hợp có thể bảo vệ cấu trúc sở hữu của bạn, nhưng điều khoản không phù hợp có thể làm chậm giao dịch, giảm tính linh hoạt hoặc tạo ra rủi ro kiện tụng.

Trước khi chốt điều khoản, hãy cân nhắc:

• Mức độ quan trọng của việc kiểm soát quyền sở hữu đối với công ty
• Bạn có dự kiến gọi vốn hoặc nhà sáng lập rời đi trong tương lai hay không
• Bạn có thể chấp nhận bao nhiêu ma sát trong quá trình bán
• Doanh nghiệp cần hệ thống chuyển nhượng đơn giản hay bảo vệ chặt chẽ
• Điều khoản này phù hợp thế nào với phần còn lại của thỏa thuận

Nếu công ty của bạn هنوز ở giai đoạn đầu, thường sẽ dễ hơn nếu đưa các quy tắc này vào operating agreement hoặc shareholder agreement ngay từ đầu thay vì sửa lại sau này.

Zenind có thể hỗ trợ như thế nào

Zenind hỗ trợ doanh nhân thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Hoa Kỳ với các tài liệu và cấu trúc giúp tăng trưởng dài hạn. Dù bạn đang thành lập LLC hay công ty cổ phần, việc suy nghĩ trước về chuyển nhượng quyền sở hữu, thỏa thuận giữa nhà sáng lập và các điều khoản quản trị có thể giúp giảm xung đột về sau.

Một hệ thống thành lập và quản trị rõ ràng giúp bạn dễ dàng bổ sung các hạn chế chuyển nhượng phù hợp, giữ hồ sơ gọn gàng và xây dựng một công ty có thể xử lý thay đổi quyền sở hữu mà không bị gián đoạn không cần thiết.

Kết luận

Sự khác biệt giữa right of first refusal và right of first offer không chỉ là thuật ngữ pháp lý. ROFR cho người nội bộ quyền chấp nhận theo một giao dịch với bên thứ ba sau khi giao dịch đó đã tồn tại, trong khi ROFO cho người nội bộ cơ hội đầu tiên để đưa ra đề nghị trước khi đàm phán bên ngoài bắt đầu.

Nếu ưu tiên hàng đầu của bạn là kiểm soát, ROFR có thể phù hợp hơn. Nếu bạn muốn linh hoạt hơn và ít ma sát hơn với người mua tiềm năng, ROFO có thể tốt hơn. Dù chọn phương án nào, điều khoản cũng cần được soạn thảo cẩn thận để quy trình có thể dự đoán được, có thể thực thi và phù hợp với mục tiêu kinh doanh của bạn.