Басым сатып алу құқығы мен бірінші ұсыныс құқығы: бизнес иелері нені білуі керек

Бизнес иелері операциялық келісімдерді, акционерлік келісімдерді немесе сатып алу-сату ережелерін дайындағанда, жиі екі тармақ кезігеді: басым сатып алу құқығы және бірінші ұсыныс құқығы. Олар ұқсас көрінгенімен, іс жүзінде әртүрлі жұмыс істейді және иесі үлесті бергісі келген кезде мүлде басқа нәтижелерге әкеледі.

Құрылтайшылар, инвесторлар және жабық компаниялар үшін бұл айырмашылық маңызды. Таңдалған тармақ бағалауға, беру мерзіміне, келіссөздегі артықшылыққа және қолданыстағы иелердің компанияға кім кіретінін бақылау мүмкіндігіне әсер етуі мүмкін.

Бұл мақалада әр тармақтың қалай жұмыс істейтіні, қай жерде жиі қолданылатыны және қайсысы сіздің бизнес құрылымыңызға көбірек сай келетінін қалай анықтауға болатыны түсіндіріледі.

Басым сатып алу құқығы деген не?

Басым сатып алу құқығы, көбіне ROFR деп қысқартылады, қолданыстағы иеге немесе белгіленген басқа тарапқа сатушы үлесті беруін аяқтамас бұрын үшінші тараптың ұсынысымен бірдей шарттарды қабылдап, оны теңестіруге мүмкіндік береді.

Қарапайым тілмен айтқанда, егер иесі компаниядан тыс адамнан қолайлы ұсыныс алса, ROFR ұстаушысы сол мәмілені дәл сондай шарттармен бірінші болып сатып алу мүмкіндігіне ие болады. Егер ұстаушы ұсынысты теңестірсе, сатушы әдетте үлесті сыртқы сатып алушыға емес, сол ұстаушыға беруі тиіс.

ROFR - күшті бақылау тетігі. Ол қолданыстағы иелерге қажетсіз бөгде тұлғалардың меншік үлесіне ие болуын болдырмауға көмектеседі, бірақ сонымен бірге беру процесін баяулатып, үшінші тарап сатып алушылары үшін оны тартымсыз етуі мүмкін.

ROFR іс жүзінде қалай жұмыс істейді

Әдеттегі ROFR процесі мынадай кезеңдерден тұрады:

1. Ие үшінші тараптан ұсыныс алады.
2. Ие ROFR ұстаушысына хабар беріп, маңызды шарттарды ашады.
3. ROFR ұстаушысы белгіленген мерзім ішінде ұсынысты теңестіру-тегістемеуді шешеді.
4. Ұстаушы ұсынысты теңестірсе, үлесті сол сатып алады.
5. Ұстаушы бас тартса, иесі әдетте сол немесе едәуір ұқсас шарттармен үшінші тарапқа сата алады.

Ұстаушы сыртқы ұсынысты көргеннен кейін ғана әрекет ете алатындықтан, ROFR реактивті сипатқа ие.

Бірінші ұсыныс құқығы деген не?

Бірінші ұсыныс құқығы, көбіне ROFO деп аталады, иеге немесе белгіленген тарапқа сатушы сыртқы сатып алушылармен келіссөз бастамас бұрын бірінші болып ұсыныс жасау мүмкіндігін береді.

Үшінші тараппен мәміле қалыптасқанын күтудің орнына, сатқысы келетін ие алдымен ROFO ұстаушысына шарт ұсынуға мүмкіндік беруі тиіс. Егер тараптар келісімге келе алмаса, сатушы кейін үлесті басқаларға ұсына алады.

ROFO әдетте ROFR-ге қарағанда шектеуі аз. Ол да инсайдерлерге сатып алуға елеулі мүмкіндік береді, бірақ үшінші тарап сатып алушысын процестің соңында қолданыстағы иемен бәсекелес болуға мәжбүрлемейді.

ROFO іс жүзінде қалай жұмыс істейді

Әдеттегі ROFO процесі мынадай кезеңдерден тұрады:

1. Ие үлесті сатуға немесе беруге шешім қабылдайды.
2. Ие ROFO ұстаушысына хабарлайды.
3. ROFO ұстаушысы бастапқы ұсыныс береді.
4. Сатушы ұсынысты қабылдайды немесе қабылдамайды.
5. Қабылданбаса, сатушы сыртқы сатып алушыларды іздеп, олармен келіссөз жүргізе алады.

ROFO нарықтық процесс басталмай тұрып жүзеге асатындықтан, ол реактивті емес, проактивті сипатқа ие.

ROFR мен ROFO арасындағы негізгі айырмашылықтар

Екі тармақ та қолданыстағы иелерді қорғаса да, олар сату процесінің әртүрлі кезеңінде жұмыс істейді және әртүрлі ынталандырулар туғызады.

Ерекшелік	Басым сатып алу құқығы	Бірінші ұсыныс құқығы
Уақыты	Үшінші тарап ұсынысы пайда болғаннан кейін іске қосылады	Сыртқы жарнамалау немесе келіссөз басталғанға дейін іске қосылады
Ұстаушының рөлі	Сыртқы ұсынысты теңестіреді	Бірінші ұсынысты береді
Сатушының икемділігі	Шектеуі көбірек	Бірінші ұсыныс қабылданбаса, икемдірек
Сатып алушыға әсері	Үшінші тарап сатып алушыларын көбірек тежейді	Әдетте үшінші тараптарды азырақ тежейді
Ие бақылауы	Кімнің сатып ала алатынын күшті бақылайды	Келіссөзге көбірек орын беретін орташа бақылау

Практикалық айырмашылық қарапайым:

• ROFR қолданыстағы иелерді анағұрлым қатаң қорғайды.
• ROFO қолданыстағы иелерге бірінші қарауды береді, бірақ үшінші тарап сатып алушылары үшін дәл сондай кедергі туғызбайды.

Неліктен бизнес бұл тармақтарды қолданады

Бұл ережелер жабық компанияларда жиі қолданылады, өйткені меншік иесі ауысуы үлкен салдарға әкелуі мүмкін. Үлестің дұрыс емес адамға берілуі басқаруға, дауыс беру құқығына, құпиялылыққа және ұзақ мерзімді стратегияға әсер етуі мүмкін.

Бизнес ROFR немесе ROFO тармақтарын көбіне мына мақсаттар үшін қолданады:

• Меншікті сенімді топтың ішінде сақтау
• Үлесті бәсекелестерге немесе белгісіз сатып алушыларға бермеу
• Құрылтайшылар немесе отбасы мүшелері арасындағы бақылауды сақтау
• Меншік үлесін бағалаудың әділ процесін құру
• Сату кезінде даулар қаупін азайту

Мысалы, екі құрылтайшысы бар стартап құрылтайшылардың біреуі үлесін бөгде адамға сатпас бұрын, екіншісіне оны сатып алуға мүмкіндік бергісі келуі мүмкін. Сол сияқты, отбасылық бизнес бақылауды туыстар немесе ұзақ уақыттан бері иелік етіп жүрген тұлғалар арасында сақтағысы келуі мүмкін.

Басым сатып алу құқығының артықшылықтары

ROFR әсіресе меншік иесінің кім екені шешуші маңызға ие компанияларда бірнеше артықшылық береді.

1. Қажетсіз берулерден күшті қорғау

ROFR инсайдерлерге топ ішінде меншікті сақтап қалу үшін соңғы мүмкіндік береді. Егер ұстаушы мәмілені теңестіруге дайын болса, сыртқы адам акцияны немесе мүшелік үлесті алмайды.

2. Беру нәтижесін жақсырақ бақылау

ROFR ұстаушысы мәмілеге кіре алатындықтан, қолданыстағы иелер компанияға кім кіретінін жақсырақ бақылай алады.

3. Сезімтал бизнестер үшін пайдалы

ROFR меншік өзгерістері лицензиялауға, құпия ақпаратқа, дауыс беру бақылауына немесе бәсекелестік мәселелеріне әсер етуі мүмкін жағдайларда тартымды болуы мүмкін.

Басым сатып алу құқығының кемшіліктері

ROFR күшті, бірақ бұл күштің өз бағасы бар.

1. Ол сыртқы сатып алушыларды тежей алады

Үшінші тарап сатып алушысы тексеруге, келіссөзге және заңгерлік тексеруге уақыт пен ақша жұмсауға құлықсыз болуы мүмкін, егер сатушы соңында мәмілені инсайдерге бере салса.

2. Ол мәміле құнын төмендетуі мүмкін

Сатып алушыларды ішкі тұлға әрқашан бірдей шартпен басып озуы ықтимал екенін білсе, олар төменірек баға ұсынуы немесе мәміледен мүлде бас тартуы мүмкін.

3. Ол сату процесін күрделендіруі мүмкін

ROFR тармағы көбіне хабарлама талаптарын, жауап беру мерзімдерін және сәйкестендіру ережелерін қатаң сақтауды талап етеді. Нашар жазылған тармақ сатушының талаптарды орындаған-орындамағаны туралы дауға әкелуі мүмкін.

Бірінші ұсыныс құқығының артықшылықтары

ROFO жиі теңгерімді тәсіл ретінде қарастырылады.

1. Ол үшінші тарап келіссөздеріне азырақ кедергі келтіреді

Ұстаушы үлесті кеңінен нарыққа шығарғанға дейін бірінші ұсынысты бергендіктен, сыртқы сатып алушы соңында мәміледен ұтылып қалу қаупіне көбірек ұшырамайды.

2. Ол инсайдерлерге сатып алуға әділ мүмкіндік береді

ROFO ұстаушысы үлес басқаларға ұсынылмай тұрып, бірінші болып келіссөз жүргізу мүмкіндігін алады.

3. Ол сату процесін таза етуі мүмкін

ROFO ішкі ұсыныстан бастап, қажет болса ғана сыртқы нарыққа шығатындықтан, үйкелісті азайтуы мүмкін.

Бірінші ұсыныс құқығының кемшіліктері

ROFO икемдірек, бірақ ROFR сияқты қорғау деңгейін бермейді.

1. Сатушы бастапқы ұсыныстан оңай бас тарта алады

Егер бірінші ұсыныс тартымды болмаса, сатушы әдетте сыртқы өтінімдер іздей алады.

2. Ол сыртқы меншік ауысуын толық болдырмауы мүмкін емес

ROFO ұстаушысы бірінші мүмкіндік алғанымен, сатушы бәрібір үшінші тарапқа сата алады.

3. Ол тармақтың қалай жазылғанына қатты тәуелді

Құжатта ROFO қашан іске қосылатыны, бірінші ұсыныстың қалай жасалатыны, ұстаушының қанша уақыт ішінде жауап беруі керек екені және тараптар келісе алмаған жағдайда не болатыны анық көрсетілуі тиіс.

Қай тармақ жақсы?

Жалғыз дұрыс жауап жоқ. Жақсы тармақ компанияның мақсатына байланысты.

ROFR таңдаңыз, егер:

• Сізге инсайдерлік қорғаудың ең күшті түрі керек болса
• Меншік қатаң бақылауда болуы тиіс болса
• Компанияның иелері аз және тұрақты болса
• Күтпеген сыртқы меншік иелерінің пайда болуын болдырмау бірінші орында тұрса

ROFO таңдаңыз, егер:

• Сіз инсайдерлерді қорғай отырып, сатып алушыларды қатты тежегіңіз келмесе
• Сізге икемдірек беру процесі қажет болса
• Компания құрылтайшылар мен инвесторлар үшін неғұрлым таза шығу жолдарынан пайда көре алса
• Үшінші тарап сатып алушылары өздерін шеттетілгендей сезіну қаупін азайтқыңыз келсе

Көптеген бизнестерде дұрыс таңдау меншік тобының көлеміне, иелер арасындағы сенім деңгейіне және болашақта берулердің қаншалықты ықтимал екеніне байланысты.

Назар аударатын дайындау мәселелері

ROFR және ROFO тармақтарындағы ең үлкен мәселелер, әдетте, түсініксіз жазудан туындайды. Қағазда қарапайым көрінетін тармақ негізгі сұрақтарға жауап бермесе, үлкен дауларға себеп болуы мүмкін.

Маңызды мәселелерге мыналар кіреді:

• Құқықтың кімге тиесілі екені
• Қандай берулер қамтылатыны
• Сыйлық, отбасы мүшелеріне беру немесе ішкі қайта құрылымдау алып тастала ма
• Сатып алу бағасы қалай анықталатыны
• Қандай хабарлама берілуі тиіс
• Ұстаушының жауап беру мерзімі қанша екені
• Ұстаушы тек бағаны ма, әлде барлық маңызды шарттарды ма теңестіруі керек пе
• Ұстаушы бас тартқаннан кейін сатушы үшінші тараптың басқа шарттарын қабылдай ала ма
• Ішінара сату қалай қарастырылатыны
• Тармақ LLC үлестеріне, корпорация акцияларына немесе екеуіне де қолданылатыны

Жақсы жазылған келісім тараптарға әр қадамды дауласпай орындауға мүмкіндік беретіндей анық болуы тиіс.

Бұл тармақтар қолданылатын жиі кездесетін бизнес құжаттары

ROFR және ROFO ережелері жиі мына құжаттарда кездеседі:

• LLC үшін операциялық келісімдер
• Корпорациялар үшін акционерлік келісімдер
• Сатып алу-сату келісімдері
• Құрылтайшылар келісімдері
• Инвестициялық немесе инвестор құқықтары туралы келісімдер

Стартаптар мен шағын бизнестер үшін бұл тармақтар көбіне меншік пен беру құрылымының кең жүйесінің бір бөлігі болады. Олар компанияның құрылтай құжаттарымен және басқару ережелерімен үйлестірілуі тиіс, әйтпесе бизнес қайшылықты ережелермен қалуы мүмкін.

Нақты мысал

Екі тең құрылтайшысы бар Delaware LLC-ні елестетіңіз. Құрылтайшылардың бірі өз үлесін сыртқы сатып алушыға сатқысы келеді.

Егер операциялық келісімде ROFR болса, сатушы құрылтайшы алдымен үшінші тарап мәмілесін екінші құрылтайшыға ұсынуы тиіс. Егер екінші құрылтайшы шарттарды теңестірсе, сату инсайдерге өтеді.

Егер келісімде ROFO болса, сатушы құрылтайшы алдымен екінші құрылтайшыға бастапқы ұсыныс жасауға мүмкіндік беруі тиіс. Егер бұл ұсыныс тым төмен болса немесе тараптар келісе алмаса, құрылтайшы кейін сыртқы сатып алушыға жүгіне алады.

ROFR инсайдерге беруді тоқтатуға көбірек билік береді. ROFO инсайдерге бірдей деңгейдегі кедергісіз әділ алғашқы мүмкіндік береді.

Бизнес иелеріне практикалық кеңес

Егер сіз компания құрып жатсаңыз немесе басқару құжаттарын жаңартып жатсаңыз, бұл тармақтарды жай ғана үлгі мәтін ретінде қабылдамаңыз. Дұрыс беру шектеуі меншік құрылымыңызды қорғай алады, ал қате тармақ мәмілелерді баяулатып, икемділікті азайтып немесе сот тәуекелін арттыруы мүмкін.

Тармақты түпкілікті бекітпес бұрын, мыналарды қарастырыңыз:

• Компания үшін меншік бақылауы қаншалықты маңызды
• Болашақ инвестиция немесе құрылтайшының шығуы күтіле ме
• Сату процесінде қанша үйкелісті көтере аласыз
• Бизнеске қарапайым әлде өте қорғанышты беру жүйесі керек пе
• Тармақ келісімнің қалған бөлігімен қалай үйлеседі

Егер компанияңыз әлі бастапқы кезеңде болса, бұл ережелерді кейін түзеткеннен гөрі, басынан бастап операциялық келісімге немесе акционерлік келісімге енгізу оңайырақ болады.

Zenind қалай көмектесе алады

Zenind кәсіпкерлерге АҚШ-та бизнес құру мен басқаруға көмектеседі, ұзақ мерзімді өсуге қолдау болатын құжаттар мен құрылымдарды ұсынады. LLC немесе корпорация құрып жатсаңыз да, меншік берулері, құрылтайшылар арасындағы келісімдер және болашақ дауларды азайтуға көмектесетін басқару ережелері туралы алдын ала ойланған дұрыс.

Анық құрылтай және басқару жүйесі дұрыс беру шектеулерін енгізуді, жазбаларды реттеуді және меншік өзгерістерін қажетсіз кедергісіз көтере алатын компания құруды жеңілдетеді.

Қорытынды

Басым сатып алу құқығы мен бірінші ұсыныс құқығының айырмашылығы жай ғана заңи терминологиядан тұрмайды. ROFR инсайдерлерге үшінші тарап мәмілесі пайда болғаннан кейін оны теңестіру құқығын береді, ал ROFO инсайдерлерге сыртқы келіссөздер басталмай тұрып бірінші ұсыныс жасау мүмкіндігін береді.

Егер сіз үшін бастысы бақылау болса, ROFR жақсырақ болуы мүмкін. Егер сізге икемділік пен әлеуетті сатып алушылармен аз үйкеліс керек болса, ROFO тиімдірек болуы ықтимал. Қалай болғанда да, тармақ алдын ала мұқият жазылуы тиіс, сонда процесс болжамды, орындалатын және бизнес мақсаттарыңызға сай болады.