Delawares Certificate of Validation: Hvordan den kan redde en aktiesplit

En aktiesplit burde være rutine. Bestyrelsen godkender den, vedtægterne opdateres, hvis det er nødvendigt, aktionærerne modtager det korrekte antal aktier, og selskabet går videre. Men selskabsret er ubarmhjertig, når et påkrævet registreringsindsendelse, en godkendelse eller et tidsmæssigt trin er blevet overset.

I Delaware betyder den slags fejl ikke altid, at transaktionen skal rulles tilbage. Delaware General Corporation Law giver et stærkt reparationsværktøj til selskaber: ratificering af mangelfulde selskabsretlige handlinger efter Section 204 og validering ved Delaware Court of Chancery efter Section 205. Når en vedtægtsindsendelse er påkrævet for at fuldføre handlingen, kan selskabet være nødt til at indgive et certificate of validation for at gøre rettelsen effektiv.

For selskaber, der er underlagt Delaware-ret, kan denne ramme bevare gyldigheden af en aktiesplit, en aktieudstedelse, en vedtægtsændring eller en anden selskabsretlig handling, som var tiltænkt at være godkendt, men som ikke blev gennemført korrekt første gang.

Hvad et Delaware Certificate of Validation gør

Et certificate of validation er ikke en universal løsning på dårlig ledelse eller en erstatning for omhyggelig selskabsadministration. Det er en lovbestemt mekanisme, som gør det muligt for et selskab at rette visse mangelfulde selskabsretlige handlinger med tilbagevirkende kraft, når handlingerne var tiltænkt at være godkendt, men ikke blev gennemført med perfekt overensstemmelse.

I praksis er bestemmelsen udformet til at håndtere situationer, hvor:

• Bestyrelsen godkendte en handling, men en påkrævet indsendelse blev glemt.
• En vedtægtsændring eller anden registrering burde være indsendt, men blev det ikke.
• Aktier blev udstedt eller omklassificeret, før de selskabsretlige godkendelser var fuldt og korrekt gennemført.
• En selskabsretlig handling lå inden for selskabets beføjelser, men en procesfejl gør dens status usikker.

Hvis fejlen er omfattet af bestemmelsen og bliver behørigt ratificeret, fastslår Delaware-ret, at handlingen eller aktierne ikke længere er ugyldige eller anfægtelige alene på grund af godkendelsesfejlen.

Hvorfor aktiesplit kan skabe problemer

En aktiesplit lyder enkel, men den afhænger ofte af, at flere juridiske trin sker i den rigtige rækkefølge.

Et selskab kan være nødt til at:

• Godkende splitten på bestyrelsesniveau.
• Ændre vedtægterne, hvis splitten ændrer antallet af bemyndigede aktier eller aktiestrukturen.
• Indhente aktionærgodkendelse, hvis det kræves af vedtægterne, loven eller aftaledokumenterne.
• Indgive den nødvendige registrering til Delaware Secretary of State.
• Opdatere aktiebogen og udstede de nye aktier.

Hvis blot ét af disse trin springes over eller udføres forkert, kan selskabet ende med putative aktier, en virkningsløs ændring eller en split, der kan anfægtes.

Det er her, Delawares valideringsregime er vigtigt. I stedet for at tvinge selskabet til at rulle hele transaktionen tilbage, kan loven give selskabet mulighed for at ratificere fejlen og bevare det tilsigtede resultat.

Delaware-rammen: Sections 204 og 205

Delaware General Corporation Law giver selskaber to beslægtede veje til at udbedre mangelfulde selskabsretlige handlinger.

Section 204: Ratificering ved selskabet

Efter Section 204 vedtager bestyrelsen resolutioner, der identificerer den mangelfulde selskabsretlige handling, forklarer godkendelsesfejlen og angiver de relevante fakta. Afhængigt af omstændighederne kan selskabet også have brug for aktionærgodkendelse.

Hvis handlingen krævede en indsendelse efter DGCL, kan selskabet være forpligtet til at indgive et certificate of validation til Delaware Secretary of State. Når det er trådt i kraft, virker ratifikationen med tilbagevirkende kraft, med forbehold for bestemmelsen.

Section 205: Validering ved Court of Chancery

Section 205 giver Delaware Court of Chancery mulighed for at afgøre gyldigheden og virkningen af en mangelfuld selskabsretlig handling, ratificere forhold, der ikke blev håndteret korrekt, og, når det er passende, validere aktier eller andre selskabsretlige handlinger.

Det er særligt nyttigt, når der er usikkerhed, en tvist eller et procesproblem, som selskabet ønsker, at retten skal afgøre.

Hvad der kan rettes

Bestemmelsen er bred, men den er stadig begrænset til handlinger, der falder inden for Delawares definition af en mangelfuld selskabsretlig handling. Eksempler kan omfatte:

• Uautoriserede eller ufuldstændige aktieudstedelser
• Visse overudstedelser af aktier
• Vedtægtsændringer, der blev godkendt, men ikke korrekt indsendt
• Selskabsretlige handlinger, der ellers lå inden for selskabets beføjelser, men som ikke blev korrekt godkendt
• Visse valg eller udnævnelser af direktører, som er ugyldige eller anfægtelige på grund af en godkendelsesfejl

Det centrale er, at bestemmelsen håndterer godkendelsesfejl. Den findes ikke for at redde en handling, som selskabet slet ikke havde beføjelse til at foretage.

Hvorfor det er vigtigt for både store og små selskaber

Det er let at tro, at dette problem kun påvirker store børsnoterede selskaber med komplekse kapitalstrukturer. I praksis er mindre selskaber ofte mere udsatte.

Hvorfor?

• De har måske ikke intern juridisk rådgivning.
• De kan støtte sig til uformelle godkendelser uden stram proceskontrol.
• De kan bruge eksterne leverandører til registreringer uden at følge alle påkrævede trin nøje.
• De er måske ikke klar over, at en bestyrelsesgodkendelse alene ikke altid er nok.

En overset Delaware-indsendelse kan forstyrre en finansiering, en omklassificering, en split eller en anden vigtig transaktion. Certificate of validation-processen findes netop, fordi sådanne fejl opstår i praksis.

Den juridiske virkning er tilbagevirkende

Et af de vigtigste kendetegn ved Delaware-ordningen er den tilbagevirkende virkning.

Hvis ratifikationen gennemføres korrekt, behandles den mangelfulde selskabsretlige handling som gyldig fra det oprindelige tidspunkt for handlingen, og putative aktier behandles som gyldige aktier fra det tidspunkt, hvor de angiveligt blev udstedt, med forbehold for bestemmelsen og enhver retssag efter Section 205.

Den tilbagevirkende virkning er vigtig, fordi den hjælper med at bevare transaktionssikkerheden. Investorer, modparter, medarbejdere og aktionærer kan stole på den korrigerede selskabsregistrering i stedet for at leve med usikkerheden omkring en mangelfuld transaktion.

Meddelelse, godkendelse og timing betyder stadig noget

Validering sker ikke automatisk. Delaware kræver en omhyggelig proces.

Afhængigt af fejlen kan selskabet have brug for:

• Bestyrelsesresolutioner
• Aktionærgodkendelse
• Meddelelse til indehavere af gyldige og putative aktier
• En indsendelse til Secretary of State
• I nogle tilfælde involvering af retten

Bestemmelsen indeholder også perioder for meddelelse og indsigelse, så selskaber bør handle hurtigt, når en fejl opdages. Ventetid øger risikoen, især hvis aktier allerede er blevet overdraget, finansieringen er gennemført, eller offentlige indberetninger allerede er blevet foretaget.

Et praktisk eksempel

Forestil dig et Delaware-selskab, der godkender en aktiesplit og har til hensigt at ændre sine vedtægter for at afspejle den opdaterede struktur for bemyndigede aktier. Bestyrelsen handler, splitten annonceres, og selskabet begynder at udstede de nye aktier. Senere opdager rådgiverne, at den nødvendige ændring aldrig blev indsendt.

Uden en rettelse kunne selskabet stå over for:

• Ugyldige eller tvivlsomme aktieudstedelser
• Problemer med aktiebogen
• Forvirring blandt investorer
• Risiko for senere finansieringer eller M&A-transaktioner
• Pinlige og kostbare oprydningsarbejder

Med Delawares valideringsramme kan selskabet muligvis ratificere det manglende trin, indgive et certificate of validation, hvis det kræves, og bevare den tilsigtede split uden at skulle starte transaktionen forfra.

Bedste praksis for at undgå problemet

Det bedste resultat er stadig ikke at have brug for en validering overhovedet.

Selskaber bør:

• Bekræfte, om en vedtægtsændring eller anden indsendelse er påkrævet, før der foretages en aktiehandling
• Matche bestyrelsesgodkendelser med de præcise juridiske trin, der kræves efter DGCL og vedtægterne
• Føre en ren og klar oversigt over resolutioner, samtykker og indsendelser
• Følge nøje med i aktietal, bemyndigede aktier og ændringer i cap table
• Bruge Delaware-fokuserede fagfolk til stiftelse og ændringer
• Gennemgå post-closing-checklister straks efter en finansiering, split, fusion eller rekapitalisering

Et lille proceshul kan senere skabe et stort juridisk problem. Gode optegnelser og disciplineret Delaware-indsendelse forebygger de fleste af disse problemer.

Hvorfor Delaware-ekspertise er vigtig

Delaware-selskabsmekanik er præcis. En indsendelse, der ser rutinemæssig ud i en anden stat, kan have særlige krav i Delaware. En aktiesplit kan kræve en ændring, en ratifikation eller begge dele. Et overset trin kan være muligt at udbedre, men kun hvis selskabet forstår den lovbestemte proces og følger den nøje.

Derfor har selskaber fordel af at arbejde med en Delaware-selskabsretlig rådgiver, som forstår både transaktionen og oprydningsprocessen. Hvis der opstår en registreringsfejl, er den rigtige reaktion hurtig, veldokumenteret og specifik for Delaware-ret.

Hovedbudskab

Et Delaware certificate of validation kan være forskellen mellem en dyr tilbagerulning og en ren, tilbagevirkende rettelse. For selskaber, især dem der håndterer aktiesplit, vedtægtsændringer eller aktieudstedelser, er det en vigtig sikkerhedsventil, når en godkendelsesfejl slipper igennem.

Det er dog stadig en sikkerhedsventil, ikke en erstatning for god proces. Den sikreste strategi er at få indsendelsen korrekt første gang og sikre, at enhver selskabsretlig handling er behørigt godkendt, før aktier udstedes, eller en transaktion annonceres.

Når det ikke sker, giver Delawares ramme for ratificering og validering selskaber en praktisk måde at rette fejlen på og holde forretningen i gang.