Сертификат за потвърждаване в Делауеър: как може да спаси разделяне на акции

Разделянето на акции би трябвало да е рутинно. Съветът одобрява действието, уставът се актуализира, ако е необходимо, акционерите получават правилния брой акции и дружеството продължава напред. Но корпоративното право не прощава, когато е пропусната изисквана регистрация, упълномощаване или процесуална стъпка.

В Делауеър такава грешка не означава непременно, че сделката трябва да бъде развалена. Общият закон за дружествата на Делауеър предоставя мощен механизъм за поправка на корпорациите: ратифициране на дефектни корпоративни действия по Раздел 204 и потвърждаване от Съда на канцеларията на Делауеър по Раздел 205. Когато за завършване на действието е необходимо подаване на уставен документ, дружеството може да се наложи да подаде сертификат за потвърждаване, за да стане поправката ефективна.

За корпорации, които се основават на правото на Делауеър, тази рамка може да запази валидността на разделяне на акции, емисия на акции, изменение на устава или друго корпоративно действие, което е било предназначено да бъде упълномощено, но не е било надлежно извършено от първия път.

Какво прави сертификатът за потвърждаване в Делауеър

Сертификатът за потвърждаване не е универсално средство за лошо управление и не е заместител на внимателната корпоративна администрация. Това е законов механизъм, който позволява на дружеството да коригира определени дефектни корпоративни действия със задна дата, когато тези действия са били предназначени да бъдат упълномощени, но не са били изпълнени при пълно спазване на изискванията.

На практика законът е предназначен да се прилага в ситуации, при които:

• Съветът е одобрил действие, но е пропуснато изисквано подаване.
• Изменение на устава или друг сертификат е трябвало да бъде подаден, но не е било.
• Акции са били издадени или прекласифицирани преди корпоративните одобрения да бъдат напълно и надлежно завършени.
• Корпоративно действие е било в правомощията на дружеството, но процесуален дефект поставя под съмнение неговия статус.

Ако дефектът е обхванат от закона и е надлежно ратифициран, правото на Делауеър предвижда, че действието или акциите вече не са нищожни или унищожаеми само поради дефекта в упълномощаването.

Защо разделянето на акции може да създаде проблеми

Разделянето на акции звучи просто, но често зависи от това няколко правни стъпки да се случат в правилната последователност.

Едно дружество може да се наложи да:

• Одобри разделянето на ниво съвет.
• Измени учредителния акт, ако разделянето променя броя на разрешените акции или структурата на акциите.
• Получи одобрение от акционерите, ако това се изисква от устава, закона или документите по сделката.
• Подаде необходимия сертификат до Държавния секретар на Делауеър.
• Актуализира книгата на акционерите и издаде новите акции.

Ако някоя от тези стъпки бъде пропусната или извършена неправилно, дружеството може да се окаже с предполагаеми акции, неефективно изменение или разделяне, което е уязвимо на оспорване.

Тук режимът на потвърждаване в Делауеър има значение. Вместо да принуждава дружеството да развали цялата транзакция, законът може да позволи на дружеството да ратифицира дефекта и да запази предвидения резултат.

Рамката на Делауеър: Раздели 204 и 205

Общият закон за дружествата на Делауеър дава на корпорациите два свързани пътя за поправка на дефектни корпоративни действия.

Раздел 204: Ратифициране от дружеството

По Раздел 204 съветът на директорите приема резолюции, които идентифицират дефектното корпоративно действие, обясняват липсата на упълномощаване и посочват релевантните факти. В зависимост от обстоятелствата може да е необходимо и одобрение от акционерите.

Ако действието е изисквало подаване по DGCL, дружеството може да бъде задължено да подаде сертификат за потвърждаване при Държавния секретар на Делауеър. След като влезе в сила, ратификацията действа със задна дата, при условията на закона.

Раздел 205: Потвърждаване от Съда на канцеларията

Раздел 205 позволява на Съда на канцеларията на Делауеър да определи валидността и действието на дефектно корпоративно действие, да ратифицира въпроси, които не са били надлежно уредени, и когато е уместно, да потвърди акции или други корпоративни действия.

Това е особено полезно, когато има несигурност, спор или процесуален проблем, който дружеството иска съдът да разреши.

Какво може да бъде коригирано

Законът е широк, но все пак се ограничава до действия, които попадат в определението на Делауеър за дефектно корпоративно действие. Примери могат да включват:

• Неупълномощени или неправилно издадени акции
• Определени свръхемисии на акции
• Изменения на устава, които са били одобрени, но не са били надлежно подадени
• Корпоративни действия, които по друг начин са били в правомощията на дружеството, но не са били надлежно упълномощени
• Определени избори или назначения на директори, които са нищожни или унищожаеми поради липса на упълномощаване

Ключовото е, че законът се отнася до дефекти в упълномощаването. Той не съществува, за да спаси действие, което дружеството изобщо не е имало правомощие да предприеме.

Защо това има значение както за големи, така и за малки компании

Лесно е да се мисли, че този проблем засяга само големи публични компании със сложни капиталови структури. В действителност по-малките корпорации често са по-уязвими.

Защо?

• Може да нямат вътрешен юрисконсулт.
• Може да разчитат на неформални одобрения без строги контролни процеси.
• Може да използват външни доставчици за подаванията, без да следят внимателно всяка необходима стъпка.
• Може да не осъзнават, че само решение на съвета не винаги е достатъчно.

Пропуснато подаване в Делауеър може да провали финансиране, прекласификация, разделяне или друга важна транзакция. Процесът на потвърждаване съществува именно защото подобни грешки се случват на практика.

Правният ефект е със задна дата

Една от най-важните характеристики на режима в Делауеър е ретроактивният ефект.

Ако ратификацията бъде извършена правилно, дефектното корпоративно действие се третира като валидно от първоначалния момент на действието, а предполагаемите акции се третират като валидни акции от момента, в който са били уж издадени, при спазване на закона и всяко съдебно действие по Раздел 205.

Този ретроактивен ефект е важен, защото помага да се запази сигурността на сделките. Инвеститори, контрагенти, служители и акционери могат да разчитат на коригирания корпоративен запис, вместо да живеят с несигурността на дефектна транзакция.

Уведомяване, одобрение и срокове все още имат значение

Потвърждаването не е автоматично. Делауеър изисква внимателен процес.

В зависимост от дефекта, дружеството може да се нуждае от:

• Резолюции на съвета
• Одобрение от акционерите
• Уведомяване на притежателите на валидни и предполагаеми акции
• Подаване при Държавния секретар
• В някои случаи съдебно участие

Законът също така включва периоди за уведомяване и оспорване, така че дружествата трябва да действат бързо, след като открият дефекта. Забавянето увеличава риска, особено ако акциите вече са прехвърлени, финансирането е приключило или вече са подадени публични документи.

Практически пример

Представете си, че корпорация от Делауеър одобрява разделяне на акции и възнамерява да измени учредителния акт, за да отрази актуализираната структура на разрешените акции. Съветът действа, разделянето е обявено и дружеството започва да издава новите акции. По-късно юристът открива, че необходимото изменение никога не е било подадено.

Без поправка дружеството може да се изправи пред:

• Невалидни или съмнителни издавания на акции
• Проблеми с книгата на акционерите
• Объркване сред инвеститорите
• Риск за последващи финансирания или сделки по сливане и придобиване
• Увреждане на репутацията и скъпа коригираща работа

С рамката за потвърждаване на Делауеър корпорацията може да има възможност да ратифицира липсващата стъпка, да подаде сертификат за потвърждаване, ако е необходимо, и да запази предвиденото разделяне без да започва транзакцията отначало.

Най-добри практики за избягване на проблема

Най-добрият резултат все още е да не се налага потвърждаване изобщо.

Корпорациите трябва да:

• Потвърдят дали е необходимо изменение на устава или друго подаване преди всяко действие с акции
• Съгласуват решенията на съвета с точните правни стъпки, изисквани по DGCL и устава
• Поддържат ясен запис на резолюции, писмени съгласия и подавания
• Следят внимателно броя на акциите, разрешения брой акции и промените в капитализацията
• Използват специалисти, запознати с Делауеър, за учредяване и изменения
• Преглеждат списъците със задачи след приключване веднага след финансиране, разделяне, сливане или рекапитализация

Една малка пропаст в процеса може по-късно да създаде голям правен проблем. Добрите записи и дисциплината при подаванията, специфична за Делауеър, предотвратяват повечето от тези проблеми.

Защо експертизата по Делауеър има значение

Корпоративните механизми на Делауеър са прецизни. Подаване, което изглежда рутинно в друг щат, може да има специални изисквания в Делауеър. Разделянето на акции може да изисква изменение, потвърждаване или и двете. Пропуснатата стъпка може да бъде поправима, но само ако дружеството разбира законовия път и го следва внимателно.

Ето защо компаниите имат полза да работят с професионалист по корпоративно право в Делауеър, който разбира както транзакцията, така и процеса на поправка. Ако възникне грешка при подаване, правилната реакция е бърза, добре документирана и конкретна спрямо правото на Делауеър.

Основен извод

Сертификатът за потвърждаване в Делауеър може да бъде разликата между скъпо разваляне на сделката и чиста ретроактивна поправка. За корпорациите, особено тези, които управляват разделяния на акции, изменения на устава или емисии на акции, той е важен резервен механизъм, когато през пукнатините премине дефект в упълномощаването.

Все пак това е резервен механизъм, а не заместител на добрия процес. Най-сигурната стратегия е подаването да бъде извършено правилно от първия път и всяко корпоративно действие да бъде надлежно упълномощено, преди да бъдат издадени акции или обявена сделка.

Когато това не се случи, рамката за ратифициране и потвърждаване на Делауеър дава на корпорациите практичен начин да поправят грешката и да продължат бизнеса напред.