Delaware Certificate of Validation: Hvordan det kan redde en aksjesplitt

En aksjesplitt burde være en rutinesak. Styret godkjenner den, vedtektene oppdateres om nødvendig, aksjonærene får riktig antall aksjer, og selskapet går videre. Men selskapsrett er ubønnhørlig når et påkrevd innleveringstrinn, en fullmakt eller et tidsmessig steg blir oversett.

I Delaware betyr ikke den typen feil alltid at transaksjonen må rulles tilbake. Delaware General Corporation Law gir korporasjoner en kraftig reparasjonsmekanisme: ratifisering av mangelfulle selskapsrettslige handlinger etter Section 204, og validering ved Delaware Court of Chancery etter Section 205. Når en vedtektsinnlevering er nødvendig for å fullføre handlingen, kan selskapet måtte sende inn et certificate of validation for å gjøre rettingen effektiv.

For korporasjoner som er underlagt Delaware-rett, kan dette rammeverket bevare gyldigheten av en aksjesplitt, en egenkapitalemisjon, en vedtektsendring eller en annen selskapsrettslig handling som var ment å være godkjent, men som ikke ble fullført riktig første gang.

Hva et Delaware Certificate of Validation gjør

Et certificate of validation er ikke en universalløsning for dårlig styring eller en erstatning for grundig selskapsadministrasjon. Det er en lovfestet mekanisme som lar et selskap rette visse mangelfulle selskapsrettslige handlinger tilbakevirkende når handlingene var ment å være godkjent, men ikke ble fullført med perfekt etterlevelse.

I praksis er ordningen laget for situasjoner der:

• Styret godkjente en handling, men en påkrevd innlevering ble glemt.
• En vedtektsendring eller annen charter-innlevering skulle ha blitt sendt inn, men ble ikke det.
• Aksjer ble utstedt eller omklassifisert før de nødvendige selskapsgodkjenningene var fullt og korrekt gjennomført.
• En selskapsrettslig handling lå innenfor selskapets myndighet, men en prosedyrefeil gjør statusen usikker.

Hvis feilen omfattes av loven og blir riktig ratifisert, fastsetter Delaware-retten at handlingen eller aksjen ikke lenger er ugyldig eller kan angripes bare på grunn av autorisasjonsfeilen.

Hvorfor aksjesplitter kan skape problemer

En aksjesplitt høres enkel ut, men den avhenger ofte av at flere juridiske trinn skjer i riktig rekkefølge.

Et selskap kan måtte:

• Godkjenne splitten på styrenivå.
• Endre certificate of incorporation hvis splitten påvirker autoriserte aksjer eller aksjestrukturen.
• Innhente aksjonærgodkjenning dersom det kreves av vedtektene, loven eller avtaledokumentene.
• Sende inn nødvendig dokument til Delaware Secretary of State.
• Oppdatere aksjeregisteret og utstede de nye aksjene.

Hvis bare ett av disse trinnene hoppes over eller gjøres feil, kan selskapet ende opp med putative shares, en uten virkning gjennomført vedtektsendring eller en splitt som kan angripes.

Det er her Delawares valideringsregime er viktig. I stedet for å tvinge selskapet til å rulle hele transaksjonen tilbake, kan loven tillate selskapet å ratifisere feilen og bevare det tiltenkte resultatet.

Delaware-rammeverket: Sections 204 og 205

Delaware General Corporation Law gir korporasjoner to beslektede veier til å reparere mangelfulle selskapsrettslige handlinger.

Section 204: Ratifisering av selskapet

Etter Section 204 vedtar styret resolusjoner som identifiserer den mangelfulle selskapsrettslige handlingen, forklarer autorisasjonsmangelen og angir de relevante fakta. Avhengig av omstendighetene kan selskapet også trenge aksjonærgodkjenning.

Hvis handlingen krevde en innlevering etter DGCL, kan selskapet måtte sende inn et certificate of validation til Delaware Secretary of State. Når det trer i kraft, virker ratifiseringen tilbakevirkende, med forbehold for loven.

Section 205: Validering ved Court of Chancery

Section 205 gir Delaware Court of Chancery myndighet til å fastslå gyldigheten og virkningen av en mangelfull selskapsrettslig handling, ratifisere forhold som ikke ble håndtert riktig, og, når det er passende, validere aksjer eller andre selskapsrettslige handlinger.

Dette er særlig nyttig når det foreligger usikkerhet, en tvist eller et prosedyreproblem som selskapet ønsker at retten skal avgjøre.

Hva som kan rettes

Lovbestemmelsen er bred, men den gjelder fortsatt bare handlinger som faller inn under Delawares definisjon av en defective corporate act. Eksempler kan omfatte:

• Uautoriserte eller ufullkomne aksjeutstedelser
• Visse overutstedelser av aksjer
• Vedtektsendringer som ble godkjent, men ikke riktig innlevert
• Selskapsrettslige handlinger som ellers lå innenfor selskapets myndighet, men som ikke ble riktig autorisert
• Visse styrevalg eller utnevnelser som er ugyldige eller kan angripes på grunn av manglende autorisasjon

Det avgjørende er at loven håndterer autorisasjonsfeil. Den eksisterer ikke for å redde en handling selskapet ikke hadde myndighet til å foreta i utgangspunktet.

Hvorfor dette betyr noe for både store og små selskaper

Det er lett å tenke at dette bare gjelder store børsnoterte selskaper med kompliserte kapitalstrukturer. I realiteten er mindre korporasjoner ofte mer utsatt.

Hvorfor?

• De har kanskje ikke intern juridisk avdeling.
• De kan stole på uformelle godkjenninger uten stramme prosesskontroller.
• De kan bruke eksterne leverandører for innleveringer uten å følge opp hver enkelt nødvendig handling.
• De er kanskje ikke klar over at en styregodkjenning alene ikke alltid er nok.

En glemt Delaware-innlevering kan sette en finansiering, en omklassifisering, en splitt eller en annen viktig transaksjon i fare. Certificate of validation-prosessen finnes nettopp fordi slike feil skjer i praksis.

Den rettslige virkningen er tilbakevirkende

En av de viktigste egenskapene ved Delaware-regimet er tilbakevirkende virkning.

Hvis ratifiseringen gjennomføres riktig, behandles den mangelfulle selskapsrettslige handlingen som gyldig fra det opprinnelige tidspunktet for handlingen, og putative shares behandles som gyldige aksjer fra det tidspunktet de ble forsøkt utstedt, med forbehold for loven og eventuelle rettslige tiltak etter Section 205.

Den tilbakevirkende virkningen er viktig fordi den bidrar til å bevare transaksjonssikkerheten. Investorer, motparter, ansatte og aksjonærer kan stole på den korrigerte selskapsdokumentasjonen i stedet for å leve med usikkerheten rundt en mangelfull transaksjon.

Varsel, godkjenning og timing er fortsatt viktige

Validering skjer ikke automatisk. Delaware krever en nøye prosess.

Avhengig av feilen kan selskapet trenge:

• Styrevedtak
• Aksjonærgodkjenning
• Varsel til innehavere av gyldige og putative aksjer
• En innlevering til Secretary of State
• I noen tilfeller involvering av retten

Lovbestemmelsen inneholder også varslings- og innsigelsesfrister, så selskapene bør handle raskt når en feil oppdages. Å vente øker risikoen, særlig hvis aksjer har skiftet eier, en finansiering er gjennomført, eller offentlige innleveringer allerede er gjort.

Et praktisk eksempel

Tenk deg at en Delaware-korporasjon godkjenner en aksjesplitt og har til hensikt å endre vedtektene for å gjenspeile den oppdaterte strukturen for autoriserte aksjer. Styret handler, splitten kunngjøres, og selskapet begynner å utstede de nye aksjene. Senere oppdager rådgiverne at den nødvendige endringen aldri ble innlevert.

Uten en retting kan selskapet stå overfor:

• Ugyldige eller usikre aksjeutstedelser
• Problemer med aksjeregisteret
• Forvirring blant investorer
• Risiko for senere finansieringer eller M&A-transaksjoner
• Pinlighet og kostbart oppryddingsarbeid

Med Delawares valideringsrammeverk kan selskapet kanskje ratifisere det manglende trinnet, sende inn et certificate of validation hvis det kreves, og bevare den tiltenkte splitten uten å starte transaksjonen på nytt fra begynnelsen.

Beste praksis for å unngå problemet

Det beste utfallet er fortsatt å slippe å trenge en validering i det hele tatt.

Selskaper bør:

• Bekrefte om en vedtektsendring eller annen innlevering kreves før enhver egenkapitalhandling
• Matche styregodkjenninger med de nøyaktige juridiske trinnene som kreves etter DGCL og vedtektene
• Holde ryddig dokumentasjon av resolusjoner, samtykker og innleveringer
• Følge nøye med på antall aksjer, autoriserte aksjer og endringer i cap table
• Bruke Delaware-erfarne fagpersoner for stiftelse og endringer
• Gjennomgå sjekklister etter closing umiddelbart etter en finansiering, splitt, fusjon eller rekapitalisering

Et lite prosessavvik kan skape et stort juridisk problem senere. Gode registre og disiplinert Delaware-spesifikk innleveringspraksis forebygger de fleste av disse problemene.

Hvorfor Delaware-kompetanse er viktig

Delaware-korporative mekanismer er presise. En innlevering som virker rutinemessig i en annen delstat, kan ha særlige krav i Delaware. En aksjesplitt kan kreve en endring, en ratifisering eller begge deler. Et oversett trinn kan være mulig å rette, men bare hvis selskapet forstår den lovfestede veien og følger den nøye.

Derfor har selskaper nytte av å samarbeide med en profesjonell innen Delaware-selskapsrett som forstår både transaksjonen og oppryddingsprosessen. Hvis det oppstår en innleveringsfeil, er den riktige responsen rask, godt dokumentert og spesifikk for Delaware-retten.

Viktigste poeng

Et Delaware certificate of validation kan være forskjellen mellom en kostbar tilbakeføring og en ryddig tilbakevirkende retting. For korporasjoner, særlig de som håndterer aksjesplitter, vedtektsendringer eller aksjeutstedelser, er det en viktig sikkerhetsmekanisme når en autorisasjonsfeil glipper gjennom.

Likevel er det en sikkerhetsmekanisme, ikke en erstatning for gode prosesser. Den tryggeste strategien er å få innleveringen riktig første gang og å bekrefte at hver selskapsrettslig handling er behørig autorisert før aksjer utstedes eller en transaksjon kunngjøres.

Når det ikke skjer, gir Delawares rammeverk for ratifisering og validering selskapene en praktisk måte å rette feilen på og holde virksomheten i gang.