Какво представлява Законът за чуждестранните корупционни практики? Ръководство за американски бизнеси

Законът за чуждестранните корупционни практики (FCPA) е един от най-важните американски антикорупционни закони за компании, които работят през граници. Той забранява подкупването на чуждестранни длъжностни лица с цел спечелване или запазване на бизнес и също така изисква от определени компании да поддържат точни счетоводни книги, записи и вътрешни счетоводни контроли.

За стартъп, който навлиза на задгранични пазари, за развиваща се компания, разчитаща на чуждестранни дистрибутори, или за утвърден бизнес, който обработва разрешителни, митница или обществени поръчки в чужбина, рискът по FCPA не е теоретичен. Едно неправомерно плащане, слаба практика за водене на записи или недостатъчно контролирана трета страна може да доведе до сериозни правни, финансови и репутационни щети.

Защо FCPA е важен

FCPA се прилага далеч отвъд мултинационалните конгломерати. Той може да засегне:

• Американски корпорации и LLC
• Публични и частни компании
• Чуждестранни компании, листвани в Съединените щати
• Служители, офицери, директори, агенти, консултанти и дистрибутори, действащи от името на компания
• Бизнеси, които използват трети страни за продажба, лицензиране, внос или участие в търгове за държавна работа в чужбина

Законът не се ограничава само до преки парични подкупи. Риск може да възникне и от подаръци, пътувания, развлечения, дарения, предложения за работа, отстъпки или всичко друго с стойност, ако целта е да се повлияе неправомерно на чуждестранен длъжностен представител.

Двете основни части на FCPA

Обикновено законът се разглежда в две части: правила срещу подкупите и счетоводни изисквания.

1. Разпоредби срещу подкупите

Разпоредбите срещу подкупите правят незаконно предлагането, обещаването, разрешаването или даването на каквото и да е нещо от стойност на чуждестранен длъжностен представител с цел получаване или запазване на бизнес или осигуряване на несправедливо предимство.

Най-важни са три идеи:

• Плащането или ползата може да е пряка или непряка.
• Получателят не е необходимо да е класически правителствен министър.
• Целта на плащането е по-важна от етикета, който е поставен върху него.

На практика това означава, че компания може да носи отговорност, ако използва консултант, дистрибутор, митнически брокер или местен партньор като посредник за неправомерно плащане.

2. Счетоводни разпоредби

Публичните компании и определени емитенти трябва да водят книги и записи, които точно отразяват транзакциите, и да поддържат вътрешни счетоводни контроли, които осигуряват разумна увереност, че активите на компанията се използват правилно.

Дори частните компании печелят, ако възприемат същата дисциплина. Силните записи, процесите за одобрение и контролът върху разходите улесняват откриването на проблеми, преди те да се превърнат в по-сериозни нарушения.

Кой е чуждестранен длъжностен представител?

Терминът чуждестранен длъжностен представител е по-широк, отколкото много бизнес екипи очакват. Той може да включва:

• Служители на чуждо правителство
• Митнически, данъчни и лицензионни служители
• Служители на държавни или контролирани от държавата предприятия
• Партийни функционери и кандидати за политически постове
• Определени служители на международни публични организации

Тъй като много чуждестранни икономики разчитат силно на държавни предприятия, търговски представител може да взаимодейства с чуждестранен длъжностен представител дори когато работи с клиент, който на пръв поглед е търговски.

Какво се счита за нещо от стойност?

Нещо от стойност може да включва повече от пари. Често срещани примери са:

• Пари или парични еквиваленти
• Подаръци, хранения и развлечения
• Пътуване, настаняване или билети за събития
• Благотворителни дарения, направени по искане на друго лице
• Консултантски хонорари или завишени комисиони
• Стажове, работни места или стажове за членове на семейството
• Продукти с отстъпка или благоприятни условия

Един малък предмет може да е законен в един контекст и проблематичен в друг. Истинският въпрос е дали е бил предложен с корупционен умисъл или е бил свързан с неправомерна бизнес цел.

Често срещани области на риск по FCPA

Някои бизнес дейности заслужават специално внимание, защото често създават риск:

• Използване на търговски агенти или дистрибутори на чужди пазари
• Оформяне на стоки през митнически и вносни канали
• Осигуряване на разрешителни, лицензи или инспекции
• Участие в търгове за държавни договори
• Работа с държавни предприятия
• Влизане в съвместни предприятия или стратегически партньорства
• Наемане на местни консултанти с близки връзки с правителството
• Придобиване на чуждестранен бизнес без достатъчна проверка

Тези ситуации често включват бързина, местен натиск и непрозрачно вземане на решения. Тези условия увеличават изкушението да се използват кратки пътища, които могат да нарушат закона.

Плащания за улесняване: тесен изключение, реален риск

FCPA включва тясно изключение за определени плащания за улесняване, понякога наричани grease payments, когато плащането е направено, за да ускори рутинно държавно действие. Въпреки това много компании забраняват тези плащания изцяло, защото те все пак могат да създадат правни, счетоводни и репутационни проблеми.

На практика най-безопасният подход е всяко плащане към чуждестранен длъжностен представител да се третира като предупредителен сигнал, докато юрисконсулт или екипът по съответствие не го прегледат.

Санкции при нарушения

Нарушенията на FCPA могат да доведат до тежки последици както за компаниите, така и за отделните лица. В зависимост от фактите последствията могат да включват:

• Наказателни глоби
• Граждански санкции
• Отнемане на незаконно получени печалби
• Забрани и контролиран от съда compliance monitor
• Отстраняване от държавни поръчки
• Лишаване от свобода за физически лица
• Увреждане на репутацията и загубени бизнес възможности

Цената на едно разследване често надхвърля самата санкция от държавата. Вътрешните разследвания, правните разходи, забавянията по сделки и напрежението с банки или доставчици могат да бъдат също толкова разрушителни.

Как да изградите практична програма за съответствие с FCPA

Силната програма за съответствие не трябва да е прекалено сложна, но трябва да бъде реална, документирана и прилагана.

1. Започнете с оценка на риска

Определете къде оперира компанията ви, кои са контрагентите ви, как протичат плащанията и кои бизнес дейности включват контакт с държавни органи. Малка компания, която продава на един чуждестранен пазар, може да има съвсем различна програма от глобално предприятие.

2. Приемете ясни политики

Създайте писмени политики за:

• Подаръци, пътувания, хранения и развлечения
• Включване и проверка на трети страни
• Одобрения на разходи и възстановяване на разходи
• Благотворителни дарения и спонсорства
• Политически дарения и лобиране
• Водене на записи и съхранение на документи

Политиките трябва да са достатъчно практични, за да могат служителите да ги следват в ежедневната си работа.

3. Проверявайте внимателно третите страни

Третите страни създават едни от най-значимите рискове по FCPA. Преди да ангажирате агент, консултант или дистрибутор, потвърдете:

• Кой притежава и контролира бизнеса
• Дали лицето има връзки с правителството
• Какви услуги се извършват
• Дали възнаграждението е търговски обосновано
• Дали договорът включва задължения за съответствие и право на одит

Ако трета страна се противопоставя на прозрачността, това често е предупредителен знак.

4. Изисквайте одобрения и документация

Разходите с висок риск не трябва да се движат по неформални канали. Използвайте прагове за одобрение, писмени обосновки и стандарти за документиране, които показват кой какво е одобрил и защо.

Добрата документация не е просто административна тежест. Тя е доказателство, че компанията е упражнявала контрол и е действала добросъвестно.

5. Обучавайте правилните хора

Обучението трябва да бъде съобразено с реалния риск. Служителите в продажби, доставки, финанси, логистика и бизнес развитие обикновено се нуждаят от повече подробности от нискорисков екип в бек офиса.

Обучението трябва да обхваща:

• Как да разпознаете чуждестранен длъжностен представител
• Как да забележите рискови сигнали при трети страни
• Какви подаръци или гостоприемство изискват одобрение
• Как да докладвате притеснения
• Как да спрете транзакция, когато нещо не е наред

6. Наблюдавайте и одитирайте

Програмата за съответствие е ефективна само ако се тества. Преглеждайте отчети за разходи, комисионни плащания, фактури на доставчици и записи за гостоприемство за необичайни модели. Периодичните одити могат да разкрият пропуски в контролите, преди регулаторите или конкурентите да ги открият.

7. Поддържайте канал за сигнализиране

Служителите трябва да имат безопасен начин да повдигат притеснения. Конфиденциален канал за докладване и политика без ответни мерки помагат проблемите да излязат наяве рано, когато са по-лесни за решаване.

8. Планирайте за сливания и придобивания

Рискът по FCPA не изчезва при сделка. Купувачът може да наследи проблеми, ако проверката е слаба или интеграцията след приключването на сделката се забави. Прегледайте високорисковите пазари, третите страни и старите практики за плащане преди и след приключването на сделката.

За какво трябва да се фокусират стартъпите и малките бизнеси

По-малките компании често предполагат, че правилата срещу корупцията са само за големите мултинационални компании. Това е грешка. Стартъпите могат да се сблъскат с проблеми по FCPA веднага щом наемат чуждестранни търговски представители, възложат изпълнение на външни партньори или преследват чуждестранни клиенти.

Олекотена, но ефективна система от контроли обикновено започва с:

• Кодекс на поведение
• Писмени лимити за одобрение
• Чисти процедури за разходи и възстановяване
• Проверки при въвеждане на трети страни
• Основно обучение за основателите и ключовия персонал
• Организирани документи за учредяване и съответствие

За новоучредени американски бизнеси добрата корпоративна хигиена подпомага и по-широките усилия за съответствие. Zenind помага на основателите да поддържат организация с учредителни и текущи задачи по бизнес съответствие, което може да улесни изграждането на дисциплинирани процеси от самото начало.

Предупредителни сигнали, които изискват незабавно внимание

Спрете и прегледайте ситуацията, ако видите някой от тези признаци:

• Трета страна иска да бъде платена офшорно или в брой
• В договор има неясни или необичайно високи комисиони
• Някой иска допълнително споразумение или неразкрита отстъпка
• Проблем с митница или лицензиране внезапно е решен след неофициално плащане
• Записите не съответстват на бизнес целта на транзакция
• Държавен контакт насочва работа към конкретен консултант
• Служители настояват да се действа бързо без документация

Това са видовете факти, които често се появяват преди проблемът по FCPA да стане сериозен.

Кога да се обърнете към правен или compliance съветник

Потърсете помощ рано, ако компанията ви:

• Навлиза на нов чуждестранен пазар
• Наема агенти или посредници в чужбина
• Работи с държавно предприятие
• Прави подаръци, дарения или плащания за пътуване на държавни контакти
• Реагира на вътрешно твърдение или на държавна проверка
• Придобива бизнес с чуждестранни операции

Ранният преглед обикновено е много по-евтин от това да се поправя нарушение след факта.

Заключение

Законът за чуждестранните корупционни практики не е просто правило срещу подкупите. Той е рамка за провеждане на международен бизнес с честност, прозрачност и отчетност. Компаниите, които разбират закона, документират процесите си и внимателно контролират третите страни, са в много по-добра позиция да растат без ненужен риск.

За американските бизнеси, особено стартъпите и разрастващите се компании, съответствието трябва да бъде заложено в компанията от самото начало, а не добавяно след като възникне проблем.