Alterações ao Direito Societário de Delaware em 2022: Principais Mudanças para Fundadores e Conselhos de Administração

Delaware continua a ser o enquadramento jurídico por defeito para muitas startups, empresas em crescimento e sociedades financiadas por capital de risco nos Estados Unidos. Isso não acontece por acaso. O direito societário de Delaware é amplamente respeitado porque oferece às empresas um quadro previsível, tribunais experientes e regras de governação flexíveis.

As alterações de 2022 ao Delaware General Corporation Law tornaram ainda mais importante compreender esse enquadramento. Algumas mudanças foram técnicas, mas várias tiveram consequências diretas para administradores, diretores, acionistas e qualquer pessoa envolvida na governação interna de uma sociedade de Delaware.

Para fundadores e líderes empresariais, a questão prática é simples: o que mudou e o que deve fazer a seguir?

Porque é que as alterações de 2022 são importantes

As mudanças no direito societário não são apenas trabalho jurídico de rotina. Elas afetam a forma como as decisões são tomadas, como a responsabilidade é atribuída, como fusões ou conversões são aprovadas e como uma empresa pode estruturar atribuições de capital.

As alterações de Delaware em 2022 são especialmente relevantes para:

• Fundadores a constituir uma sociedade anónima de Delaware
• Administradores e diretores a gerir a governação do dia a dia
• Acionistas a avaliar uma reestruturação ou conversão
• Equipas jurídicas e de compliance a manter registos e aprovações societárias
• Startups a planear futuras rondas de financiamento, aquisições ou conversões de entidade

Se a sua empresa estiver constituída em Delaware, estas alterações podem afetar o que está previsto no certificado de constituição, a forma como o conselho atua e as aprovações exigidas para determinadas operações.

1. Os dirigentes podem agora receber proteção contra responsabilidade pelo dever de cuidado no certificado de constituição

Uma das alterações mais relevantes foi a extensão da proteção de responsabilidade a dirigentes em certas ações relacionadas com o dever de cuidado.

Tradicionalmente, as sociedades de Delaware podiam incluir no certificado de constituição uma disposição que limitasse ou eliminasse a responsabilidade monetária pessoal dos diretores por violações do dever de cuidado. As alterações de 2022 estenderam proteção semelhante aos dirigentes, mas apenas em circunstâncias específicas e apenas para danos monetários ligados exclusivamente a violações do dever de cuidado.

O que isto significa na prática

Esta mudança não concede imunidade total aos dirigentes. Não protege condutas envolvendo:

• Violação do dever de lealdade
• Conduta de má-fé
• Atos ou omissões não abrangidos pelo estatuto
• Pedidos de indemnização apresentados pela própria sociedade em certos contextos

Em vez disso, a alteração dá às sociedades mais uma ferramenta de governação. Se uma empresa quiser adotar esta proteção, tem de incluir a linguagem apropriada no certificado de constituição e seguir os passos de aprovação necessários.

Porque é que os fundadores se devem importar

As startups focam-se muitas vezes na proteção dos diretores, mas os dirigentes são normalmente as pessoas que tomam as decisões operacionais mais imediatas. Se uma empresa quiser atrair executivos experientes, clarificar a distribuição do risco e alinhar os seus documentos de governação com o direito de Delaware, esta alteração pode justificar análise com assessoria jurídica.

2. Delaware reduziu o limiar de aprovação para algumas conversões de entidade

As alterações também mudaram a forma como uma sociedade de Delaware pode converter-se noutro tipo de entidade de Delaware.

Antes da mudança, certas conversões exigiam aprovação unânime dos acionistas. As revisões de 2022 reduziram esse limiar para uma maioria, nas circunstâncias aplicáveis.

Porque isto importa

Uma conversão pode fazer parte de uma estratégia empresarial mais ampla. As empresas podem optar por converter a sua forma societária para melhor corresponder às suas necessidades operacionais, às expectativas dos investidores, às considerações fiscais ou a planos futuros de reestruturação.

Ao reduzir o limiar de aprovação, Delaware tornou o processo de conversão mais flexível e mais viável para empresas que precisam de se reorganizar sem o consentimento unânime de todos os acionistas.

Conclusão prática

Se a sua empresa estiver a considerar uma conversão, não assuma que os requisitos de aprovação são iguais aos anteriores a 2022. Reveja os documentos de governação, as disposições aplicáveis do DGCL e os registos societários necessários para sustentar a operação.

3. Os acionistas passaram a ter direitos de avaliação em certas conversões

As mesmas alterações relacionadas com conversões também concederam aos acionistas direitos de avaliação em situações em que esses direitos antes não estavam disponíveis.

Os direitos de avaliação, por vezes descritos como um direito de saída mediante pagamento em dinheiro, permitem que acionistas elegíveis peçam uma determinação judicial do valor justo das suas ações em determinadas operações.

Porque os direitos de avaliação são importantes

Do ponto de vista do acionista, os direitos de avaliação podem oferecer uma solução se uma conversão for considerada injusta ou se a operação alterar de forma significativa o valor económico do seu investimento.

Do ponto de vista da sociedade, a existência de direitos de avaliação significa que uma conversão exige planeamento cuidadoso. A gestão deve esperar um maior escrutínio processual, requisitos de notificação e eventuais disputas de valorização.

O que as empresas devem fazer

Se uma conversão estiver em cima da mesa, as empresas devem:

• Confirmar se os direitos de avaliação se aplicam
• Fornecer notificações e divulgações corretas
• Manter as aprovações do conselho e dos acionistas bem documentadas
• Coordenar o processo com o advogado antes de assumir compromissos públicos

4. A domesticação tornou-se mais simplificada

As alterações de 2022 também simplificaram o processo de domesticação para certas entidades não norte-americanas que pretendem tornar-se entidades de Delaware.

A domesticação é útil quando uma empresa quer entrar no enquadramento jurídico de Delaware sem necessariamente se dissolver e recomeçar na nova jurisdição.

Porque a domesticação é útil

As empresas podem domesticar para:

• Alinhar-se com as preferências dos investidores
• Passar para um regime societário mais familiar
• Melhorar a previsibilidade da governação
• Preparar-se para expansão, financiamento ou atividade de aquisição

O processo simplificado reduz a fricção e oferece às empresas um caminho mais claro para se tornarem entidades de Delaware quando isso faça sentido do ponto de vista estratégico.

Porque isto importa para os fundadores

Os fundadores muitas vezes constituem primeiro fora de Delaware e só mais tarde consideram uma estrutura de Delaware à medida que a empresa cresce. O caminho de domesticação melhorado oferece uma via mais limpa para fazer essa transição.

5. Os conselhos de administração ganharam mais flexibilidade para delegar certas emissões de capital

Outra alteração importante envolveu a capacidade do conselho de administração para delegar autoridade na emissão de ações restritas, unidades de ações e opções.

A lei passa agora a permitir que o conselho delegue certas decisões de emissão quando a empresa define previamente os termos essenciais, incluindo:

• O número de valores mobiliários que podem ser emitidos
• O prazo para emissão
• A contraprestação mínima, quando aplicável

Porque isto importa para startups

A remuneração em capital é central para a contratação e retenção nas startups. Muitas empresas precisam de emitir atribuições rapidamente, de forma repetida e num ritmo compatível com o recrutamento e o crescimento.

Esta alteração pode tornar a administração mais eficiente ao permitir que o conselho delegue autoridade limitada, mantendo ao mesmo tempo salvaguardas.

Boa prática de governação

A delegação não deve ser tratada de forma leviana. As empresas devem garantir que as aprovações, os planos e os processos internos apoiam claramente a autoridade delegada. Um registo adequado é importante neste ponto.

Como estas mudanças afetam a governação societária do dia a dia

As alterações de 2022 podem parecer limitadas, mas reforçam um ponto mais amplo: Delaware espera que as sociedades mantenham uma governação disciplinada.

Isso significa que fundadores e líderes empresariais devem rever regularmente:

• O certificado de constituição
• Os estatutos
• As deliberações do conselho e dos acionistas
• Os documentos do plano de capital
• A documentação de conversão ou domesticação
• Os limites de autoridade de dirigentes e administradores

Mesmo uma única alteração estatutária pode criar um desfasamento entre os documentos de uma empresa e o direito vigente se esses documentos não forem atualizados periodicamente.

O que os fundadores devem fazer a seguir

Se a sua empresa for uma sociedade de Delaware, o próximo passo certo não é entrar em pânico. É rever.

Comece por perguntar:

• O nosso certificado de constituição ainda reflete a estrutura de governação que pretendemos?
• Já revimos as proteções para dirigentes e as disposições de responsabilidade dos diretores?
• Temos uma estratégia de conversão ou domesticação se o negócio mudar de direção?
• Os nossos procedimentos de emissão de capital são consistentes com o direito atual de Delaware?
• As nossas aprovações internas e os registos societários estão completos?

Estas questões são especialmente importantes se a sua empresa tiver levantado capital, contratado dirigentes ou expandido para vários estados.

Como a Zenind pode ajudar

A Zenind apoia empreendedores e empresas em crescimento com a constituição de sociedades em Delaware e com necessidades contínuas de compliance. Isso inclui ajudar os fundadores a manter os registos de constituição organizados, sustentar um fluxo de trabalho de compliance claro e manter o foco na estrutura jurídica que apoia o crescimento a longo prazo.

Quando o direito de Delaware muda, vale a pena verificar se os documentos e o processo interno da sua empresa continuam alinhados com as regras atuais. Para os fundadores, isso faz parte da construção de uma empresa com uma base jurídica sólida.

Considerações finais

As alterações de 2022 ao direito societário de Delaware não reescreveram completamente as regras, mas introduziram vários ajustes significativos à governação societária, às conversões, à domesticação e à administração de capital.

Para fundadores, administradores, dirigentes e acionistas, a conclusão é simples: Delaware continua a oferecer flexibilidade, mas essa flexibilidade funciona melhor quando os seus documentos de governação e as suas aprovações estão atualizados.

Se a sua empresa foi constituída em Delaware, ou se está a planear constituí-la, é sensato compreender como estas alterações afetam a sua estrutura, o seu perfil de risco e o seu próximo passo estratégico.