Τροποποιήσεις του εταιρικού δικαίου του Delaware το 2022: Βασικές αλλαγές για ιδρυτές και διοικητικά συμβούλια

Το Delaware παραμένει ο προεπιλεγμένος νομικός τόπος για πολλές νεοφυείς επιχειρήσεις, αναπτυσσόμενες εταιρείες και εταιρείες που υποστηρίζονται από venture capital στις ΗΠΑ. Αυτό δεν είναι τυχαίο. Το εταιρικό δίκαιο του Delaware χαίρει ευρείας εκτίμησης επειδή παρέχει στις επιχειρήσεις ένα προβλέψιμο πλαίσιο, έμπειρα δικαστήρια και ευέλικτους κανόνες διακυβέρνησης.

Οι τροποποιήσεις του 2022 στον Delaware General Corporation Law έκαναν ακόμη πιο σημαντική την κατανόηση αυτού του πλαισίου. Ορισμένες αλλαγές ήταν τεχνικές, αλλά αρκετές είχαν άμεσες συνέπειες για τα μέλη του διοικητικού συμβουλίου, τα στελέχη, τους μετόχους και οποιονδήποτε εμπλέκεται στην εσωτερική διακυβέρνηση μιας εταιρείας του Delaware.

Για ιδρυτές και ηγετικά στελέχη, το πρακτικό ερώτημα είναι απλό: τι άλλαξε και τι πρέπει να κάνετε γι' αυτό;

Γιατί έχουν σημασία οι τροποποιήσεις του 2022

Οι αλλαγές στο εταιρικό δίκαιο δεν είναι απλώς νομική τακτοποίηση. Επηρεάζουν τον τρόπο λήψης αποφάσεων, τον επιμερισμό της ευθύνης, τον τρόπο έγκρισης συγχωνεύσεων ή μετατροπών και τον τρόπο με τον οποίο μια εταιρεία μπορεί να δομήσει προγράμματα μετοχικών κινήτρων.

Οι τροποποιήσεις του 2022 στο Delaware είναι ιδιαίτερα σχετικές για:

• Ιδρυτές που συστήνουν μια Delaware C corporation
• Μέλη διοικητικών συμβουλίων και στελέχη που διαχειρίζονται την καθημερινή διακυβέρνηση
• Μετόχους που αξιολογούν μια αναδιάρθρωση ή μετατροπή
• Ομάδες νομικής και κανονιστικής συμμόρφωσης που τηρούν εταιρικά αρχεία και εγκρίσεις
• Νεοφυείς επιχειρήσεις που σχεδιάζουν μελλοντική χρηματοδότηση, εξαγορά ή μετατροπή νομικής μορφής

Εάν η εταιρεία σας είναι συσταθείσα στο Delaware, αυτές οι αλλαγές μπορεί να επηρεάσουν το τι προβλέπει το καταστατικό σύστασής σας, τον τρόπο με τον οποίο ενεργεί το διοικητικό συμβούλιο και ποιες εγκρίσεις απαιτούνται για ορισμένες συναλλαγές.

1. Τα στελέχη μπορούν πλέον να λάβουν προστασία από ευθύνη για υποχρεώσεις επιμέλειας στο καταστατικό σύστασης

Μία από τις πιο αξιοσημείωτες αλλαγές ήταν η επέκταση της προστασίας από ευθύνη στα στελέχη για ορισμένες αξιώσεις παραβίασης της υποχρέωσης επιμέλειας.

Παραδοσιακά, οι εταιρείες του Delaware μπορούσαν να περιλαμβάνουν στο καταστατικό σύστασής τους διάταξη που περιορίζει ή εξαλείφει την προσωπική χρηματική ευθύνη των μελών του διοικητικού συμβουλίου για παραβιάσεις της υποχρέωσης επιμέλειας. Οι τροποποιήσεις του 2022 επέκτειναν παρόμοια προστασία και στα στελέχη, αλλά μόνο σε συγκεκριμένες περιστάσεις και μόνο για χρηματικές αποζημιώσεις που συνδέονται αποκλειστικά με παραβιάσεις της υποχρέωσης επιμέλειας.

Τι σημαίνει αυτό στην πράξη

Η αλλαγή δεν παρέχει στα στελέχη γενική ασυλία. Δεν προστατεύει συμπεριφορά που περιλαμβάνει:

• Παραβίαση της υποχρέωσης πίστης
• Συμπεριφορά κακής πίστης
• Πράξεις ή παραλείψεις που δεν καλύπτονται από το καταστατικό
• Αξιώσεις που ασκεί η ίδια η εταιρεία σε ορισμένα πλαίσια

Αντίθετα, η τροποποίηση παρέχει στις εταιρείες ένα ακόμη εργαλείο διακυβέρνησης. Εάν μια εταιρεία θέλει να υιοθετήσει αυτή την προστασία, πρέπει να περιλάβει την κατάλληλη διατύπωση στο καταστατικό σύστασής της και να ακολουθήσει τα απαραίτητα βήματα έγκρισης.

Γιατί πρέπει να ενδιαφέρει τους ιδρυτές

Οι νεοφυείς επιχειρήσεις συχνά επικεντρώνονται στις προστασίες των μελών του διοικητικού συμβουλίου, αλλά τα στελέχη είναι συνήθως εκείνοι που λαμβάνουν τις πιο άμεσες επιχειρησιακές αποφάσεις. Εάν μια εταιρεία θέλει να προσελκύσει έμπειρα στελέχη, να αποσαφηνίσει την κατανομή του κινδύνου και να ευθυγραμμίσει τα εταιρικά της έγγραφα με το δίκαιο του Delaware, αυτή η τροποποίηση αξίζει να εξεταστεί με νομική συμβουλή.

2. Το Delaware μείωσε το απαιτούμενο ποσοστό έγκρισης για ορισμένες μετατροπές νομικής μορφής

Οι τροποποιήσεις άλλαξαν επίσης τον τρόπο με τον οποίο μια εταιρεία του Delaware μπορεί να μετατραπεί σε άλλο τύπο οντότητας του Delaware.

Πριν από την αλλαγή, ορισμένες μετατροπές απαιτούσαν ομόφωνη έγκριση των μετόχων. Οι τροποποιήσεις του 2022 μείωσαν αυτό το όριο σε πλειοψηφική ψήφο στις σχετικές περιπτώσεις.

Γιατί έχει σημασία αυτό

Μια μετατροπή μπορεί να αποτελέσει μέρος μιας ευρύτερης επιχειρηματικής στρατηγικής. Οι εταιρείες μπορεί να επιλέξουν να μετατρέψουν τη νομική τους μορφή ώστε να ανταποκρίνεται καλύτερα στις λειτουργικές τους ανάγκες, στις προσδοκίες των επενδυτών, στις φορολογικές παραμέτρους ή στα μακροπρόθεσμα σχέδια αναδιάρθρωσης.

Μειώνοντας το απαιτούμενο όριο έγκρισης, το Delaware έκανε τη διαδικασία μετατροπής πιο ευέλικτη και πιο εφαρμόσιμη για εταιρείες που χρειάζονται αναδιοργάνωση χωρίς ομόφωνη συναίνεση από κάθε μέτοχο.

Πρακτικό συμπέρασμα

Αν η εταιρεία σας εξετάζει μια μετατροπή, μην θεωρήσετε ότι οι μηχανισμοί έγκρισης παραμένουν ίδιοι με πριν από το 2022. Ελέγξτε τα ιδρυτικά έγγραφα, τις σχετικές διατάξεις του DGCL και τα εταιρικά αρχεία που απαιτούνται για τη συναλλαγή.

3. Οι μέτοχοι απέκτησαν δικαιώματα εκτίμησης σε ορισμένες μετατροπές

Οι ίδιες τροποποιήσεις που αφορούσαν τις μετατροπές έδωσαν επίσης στους μετόχους δικαιώματα εκτίμησης σε περιπτώσεις όπου αυτά τα δικαιώματα δεν ήταν προηγουμένως διαθέσιμα.

Τα δικαιώματα εκτίμησης, που μερικές φορές περιγράφονται ως δικαίωμα εξαγοράς με μετρητά, επιτρέπουν σε δικαιούχους μετόχους να ζητήσουν δικαστικό προσδιορισμό της εύλογης αξίας των μετοχών τους σε ορισμένες συναλλαγές.

Γιατί έχουν σημασία τα δικαιώματα εκτίμησης

Από την πλευρά του μετόχου, τα δικαιώματα εκτίμησης μπορούν να προσφέρουν ένα ένδικο μέσο αν μια μετατροπή θεωρηθεί άδικη ή αν η συναλλαγή μεταβάλει ουσιωδώς την οικονομική αξία της επένδυσής του.

Από την πλευρά της εταιρείας, η ύπαρξη δικαιωμάτων εκτίμησης σημαίνει ότι μια μετατροπή χρειάζεται προσεκτικό σχεδιασμό. Η διοίκηση πρέπει να αναμένει πρόσθετο διαδικαστικό έλεγχο, απαιτήσεις κοινοποίησης και πιθανές διαφορές αποτίμησης.

Τι πρέπει να κάνουν οι εταιρείες

Εάν εξετάζεται μια μετατροπή, οι εταιρείες θα πρέπει να:

• Επιβεβαιώσουν αν εφαρμόζονται δικαιώματα εκτίμησης
• Παρέχουν ακριβείς ειδοποιήσεις και γνωστοποιήσεις
• Τηρούν πλήρη τεκμηρίωση για τις αποφάσεις του διοικητικού συμβουλίου και των μετόχων
• Συντονίσουν τη διαδικασία με νομική συμβουλή πριν από οποιαδήποτε δημόσια δέσμευση

4. Η domestication έγινε πιο απλή

Οι τροποποιήσεις του 2022 απλοποίησαν επίσης τη διαδικασία domestication για ορισμένες μη αμερικανικές οντότητες που θέλουν να γίνουν οντότητες του Delaware.

Η domestication είναι χρήσιμη όταν μια εταιρεία θέλει να ενταχθεί στο νομικό πλαίσιο του Delaware χωρίς απαραίτητα να διαλυθεί και να ξεκινήσει από την αρχή στη νέα δικαιοδοσία.

Γιατί είναι χρήσιμη η domestication

Οι εταιρείες μπορεί να επιλέξουν τη domestication για να:

• Ευθυγραμμιστούν με τις προτιμήσεις των επενδυτών
• Μετακινηθούν σε ένα πιο οικείο εταιρικό καθεστώς
• Βελτιώσουν τη βεβαιότητα στη διακυβέρνηση
• Προετοιμαστούν για επέκταση, χρηματοδότηση ή εξαγορά

Η απλουστευμένη διαδικασία μειώνει τις τριβές και προσφέρει στις εταιρείες πιο σαφή οδό για να γίνουν οντότητες του Delaware όταν αυτό έχει στρατηγικό νόημα.

Γιατί αυτό έχει σημασία για τους ιδρυτές

Οι ιδρυτές συχνά συστήνουν αρχικά την εταιρεία εκτός Delaware και αργότερα εξετάζουν μια δομή Delaware όταν η επιχείρηση μεγαλώσει. Η βελτιωμένη οδός domestication τους προσφέρει έναν πιο καθαρό τρόπο για να πραγματοποιήσουν αυτή τη μετάβαση.

5. Τα διοικητικά συμβούλια απέκτησαν μεγαλύτερη ευελιξία για την εκχώρηση ορισμένων εκδόσεων μετοχών

Μια ακόμη σημαντική τροποποίηση αφορούσε τη δυνατότητα του διοικητικού συμβουλίου να εκχωρεί αρμοδιότητα για την έκδοση περιορισμένων μετοχών, μονάδων μετοχών και δικαιωμάτων προαίρεσης.

Ο νόμος επιτρέπει πλέον στο διοικητικό συμβούλιο να εκχωρεί ορισμένες αποφάσεις έκδοσης όταν η εταιρεία έχει προκαθορίσει τα ουσιώδη στοιχεία, όπως:

• Τον αριθμό των τίτλων που μπορούν να εκδοθούν
• Το χρονικό διάστημα εντός του οποίου μπορεί να γίνει η έκδοση
• Το ελάχιστο αντάλλαγμα, εφόσον εφαρμόζεται

Γιατί αυτό έχει σημασία για τις νεοφυείς επιχειρήσεις

Η μετοχική αποζημίωση είναι κεντρικό στοιχείο για την πρόσληψη και διατήρηση προσωπικού στις νεοφυείς επιχειρήσεις. Πολλές εταιρείες χρειάζεται να εκδίδουν δικαιώματα ταχέως, επανειλημμένα και με τρόπο που συμβαδίζει με την προσέλκυση προσωπικού και την ανάπτυξη.

Η τροποποίηση αυτή μπορεί να κάνει τη διαχείριση πιο αποτελεσματική, επιτρέποντας στο διοικητικό συμβούλιο να εκχωρεί περιορισμένη αρμοδιότητα, διατηρώντας παράλληλα τα απαραίτητα όρια.

Βέλτιστη πρακτική διακυβέρνησης

Η εκχώρηση δεν πρέπει να αντιμετωπίζεται επιπόλαια. Οι εταιρείες πρέπει να βεβαιώνονται ότι οι εγκρίσεις τους, τα έγγραφα του προγράμματος και οι εσωτερικές διαδικασίες υποστηρίζουν σαφώς την εκχωρημένη αρμοδιότητα. Η σωστή τήρηση αρχείων είναι κρίσιμη και εδώ.

Πώς αυτές οι αλλαγές επηρεάζουν την καθημερινή εταιρική διακυβέρνηση

Οι τροποποιήσεις του 2022 μπορεί να φαίνονται περιορισμένες, αλλά ενισχύουν ένα ευρύτερο μήνυμα: το Delaware αναμένει από τις εταιρείες να διατηρούν πειθαρχημένη διακυβέρνηση.

Αυτό σημαίνει ότι ιδρυτές και ηγετικά στελέχη θα πρέπει να επανεξετάζουν τακτικά:

• Το καταστατικό σύστασης
• Το καταστατικό λειτουργίας
• Τα πρακτικά και τις έγγραφες εγκρίσεις του διοικητικού συμβουλίου και των μετόχων
• Τα έγγραφα του προγράμματος μετοχικών κινήτρων
• Τα έγγραφα μετατροπής ή domestication
• Τα όρια αρμοδιοτήτων στελεχών και μελών του διοικητικού συμβουλίου

Ακόμη και μία νομοθετική αλλαγή μπορεί να δημιουργήσει απόκλιση ανάμεσα στα έγγραφα μιας εταιρείας και στο ισχύον δίκαιο, αν αυτά τα έγγραφα δεν αναθεωρούνται περιοδικά.

Τι πρέπει να κάνουν οι ιδρυτές στη συνέχεια

Αν η επιχείρησή σας είναι εταιρεία του Delaware, το σωστό επόμενο βήμα δεν είναι ο πανικός. Είναι η ανασκόπηση.

Ξεκινήστε θέτοντας τα εξής ερωτήματα:

• Το καταστατικό σύστασής μας εξακολουθεί να αντικατοπτρίζει την επιθυμητή δομή διακυβέρνησης;
• Έχουμε επανεξετάσει τις προστασίες των στελεχών και τις διατάξεις ευθύνης των μελών του διοικητικού συμβουλίου;
• Έχουμε στρατηγική για μετατροπή ή domestication αν αλλάξει η πορεία της επιχείρησης;
• Οι διαδικασίες έκδοσης μετοχικών τίτλων μας είναι συμβατές με το ισχύον δίκαιο του Delaware;
• Είναι οι εσωτερικές μας εγκρίσεις και τα εταιρικά μας αρχεία πλήρη;

Αυτά τα ερωτήματα είναι ιδιαίτερα σημαντικά αν η εταιρεία σας έχει αντλήσει κεφάλαια, έχει προσλάβει στελέχη ή έχει επεκταθεί σε πολλές πολιτείες.

Πώς μπορεί να βοηθήσει η Zenind

Η Zenind υποστηρίζει επιχειρηματίες και αναπτυσσόμενες εταιρείες με τη σύσταση εταιρειών στο Delaware και με τις συνεχιζόμενες ανάγκες συμμόρφωσης. Αυτό περιλαμβάνει βοήθεια ώστε οι ιδρυτές να διατηρούν οργανωμένα τα αρχεία σύστασης, να έχουν μια σαφή ροή συμμόρφωσης και να παραμένουν προσηλωμένοι στη νομική δομή που στηρίζει τη μακροπρόθεσμη ανάπτυξη.

Όταν αλλάζει το δίκαιο του Delaware, αξίζει να ελέγξετε αν τα έγγραφα και η εσωτερική διαδικασία της εταιρείας σας εξακολουθούν να ευθυγραμμίζονται με τους τρέχοντες κανόνες. Για τους ιδρυτές, αυτό αποτελεί μέρος της οικοδόμησης μιας επιχείρησης πάνω σε σταθερή νομική βάση.

Τελικές σκέψεις

Οι τροποποιήσεις του 2022 στο εταιρικό δίκαιο του Delaware δεν ξαναέγραψαν συνολικά τους κανόνες, αλλά έκαναν αρκετές ουσιαστικές προσαρμογές στη διακυβέρνηση, τις μετατροπές, τη domestication και τη διαχείριση μετοχικών κινήτρων.

Για ιδρυτές, μέλη διοικητικών συμβουλίων, στελέχη και μετόχους, το συμπέρασμα είναι σαφές: το Delaware εξακολουθεί να προσφέρει ευελιξία, αλλά αυτή η ευελιξία λειτουργεί καλύτερα όταν τα έγγραφα διακυβέρνησης και οι εγκρίσεις σας είναι ενημερωμένα.

Αν η εταιρεία σας συστάθηκε στο Delaware ή αν σχεδιάζετε να συστήσετε μία, είναι συνετό να κατανοήσετε πώς αυτές οι τροποποιήσεις επηρεάζουν τη δομή σας, το προφίλ κινδύνου σας και το επόμενο στρατηγικό σας βήμα.