Venda de ativos vs. venda de participação societária: como estruturar um negócio

Quando uma empresa muda de mãos, o preço de compra é apenas parte da história. A forma como a operação é estruturada determina o que o comprador recebe, quais passivos permanecem com a empresa, como os impostos são calculados e quanto trabalho será necessário para concluir o negócio.

As duas estruturas mais comuns são a venda de ativos e a venda de participação societária. Cada uma pode funcionar bem, mas atende a objetivos diferentes. Em geral, o comprador prefere ter mais controle sobre o que está sendo adquirido. Já o vendedor costuma preferir simplicidade e um tratamento tributário mais favorável. A escolha certa depende do tipo de empresa, dos ativos envolvidos, dos passivos em aberto, das aprovações regulatórias e do poder de negociação de cada parte.

Noções básicas sobre venda de ativos

Em uma venda de ativos, o comprador adquire ativos selecionados da empresa, em vez de comprar a participação societária da entidade em si. Esses ativos podem incluir:

• Equipamentos
• Estoques
• Móveis e instalações
• Propriedade intelectual
• Listas de clientes
• Nomes de domínio
• Contratos, se forem transferíveis
• Goodwill

O comprador também pode escolher quais passivos, se houver, assumirá. Essa flexibilidade é um dos motivos pelos quais as vendas de ativos são tão comuns em transações de pequeno e médio porte.

Do ponto de vista tributário, uma venda de ativos normalmente é tratada como a venda de ativos individualmente considerados. Diferentes classes de ativos podem receber tratamentos tributários distintos, então as partes geralmente negociam a alocação do preço de compra.

Noções básicas sobre venda de participação societária

Em uma venda de participação societária, o comprador adquire participações de propriedade na entidade, como ações de uma corporation ou quotas de uma LLC. A própria entidade continua sendo proprietária dos ativos da empresa e, em regra, continua existindo após o fechamento.

Essa estrutura é mais simples no papel porque a empresa permanece intacta. Contratos, licenças, funcionários e contas bancárias existentes podem permanecer com a mesma pessoa jurídica, sujeitos a eventuais consentimentos ou restrições de transferência. Mas o comprador, em geral, assume a empresa junto com sua história, incluindo passivos que podem não ser evidentes à primeira vista.

Venda de ativos vs. venda de participação societária em resumo

Tema	Venda de ativos	Venda de participação societária
O que é comprado	Ativos selecionados e, possivelmente, passivos assumidos	Participações societárias na entidade
Continuidade da entidade	A entidade do vendedor geralmente permanece, mas pode ficar apenas com ativos residuais	A entidade continua operando sob nova titularidade
Exposição a passivos	O comprador pode limitar os passivos assumidos	O comprador normalmente assume a entidade e seus passivos
Tratamento tributário	Frequentemente tributado ativo por ativo	Frequentemente tratado como venda de ações ou participações
Complexidade de fechamento	Mais cessões e transferências	Menos transferências individuais, mas a diligência pode ser mais intensa
Preferência do vendedor	Menos comum quando o vendedor quer uma saída limpa	Geralmente preferida por simplicidade e possível tratamento de ganho de capital

Considerações tributárias importantes

Os impostos costumam influenciar a negociação.

Em uma venda típica de ativos, cada ativo é tratado separadamente para fins fiscais. Estoques, equipamentos, imóveis e ativos intangíveis podem ser tributados de forma diferente. Para o vendedor, isso pode significar renda ordinária em alguns ativos e ganho de capital ou tratamento conforme a Seção 1231 em outros. Para o comprador, a compra de ativos pode gerar uma base fiscal ajustada para cima, o que pode trazer benefícios futuros de depreciação ou amortização.

Em uma venda de participação societária, o vendedor normalmente trata a operação de forma mais próxima da venda de um ativo de capital, dependendo do tipo de entidade e das circunstâncias específicas do vendedor. Já o comprador pode não receber o mesmo aumento de base que receberia em uma venda de ativos, motivo pelo qual os compradores muitas vezes pressionam por estruturas de asset deal.

Como o tratamento tributário pode variar bastante conforme a estrutura, o tipo de entidade e as escolhas de eleição fiscal, ambas as partes devem envolver profissionais de impostos desde o início.

Alocação de passivos e risco

O passivo é outra grande diferença.

Uma venda de ativos pode permitir que o comprador escolha os ativos e deixe para trás passivos indesejados, embora alguns passivos ainda possam ser transferidos por força da lei, do contrato ou da própria estrutura do negócio. O comprador ainda precisa fazer diligência e contar com representações, garantias e indenizações bem redigidas.

Uma venda de participação societária costuma ser mais ampla. O comprador adquire a entidade, o que significa que a empresa continua com suas obrigações existentes, salvo se forem tratadas especificamente no contrato de compra e venda. Isso pode incluir contratos, dívidas, questões fiscais, reclamações trabalhistas e problemas de conformidade anteriores ao fechamento.

Para o comprador, esse é o principal trade-off: uma transferência mais limpa das operações versus um risco histórico maior.

Transferência de contratos e consentimentos

Vendas de ativos geralmente exigem mais documentação. Cada ativo ou contrato pode precisar ser cedido separadamente. Alguns contratos não podem ser transferidos sem o consentimento de um locador, credor, cliente, fornecedor ou órgão licenciador.

Itens comuns que exigem atenção extra incluem:

• Cessões de contrato de locação
• Contratos de financiamento de equipamentos
• Transferências de propriedade intelectual
• Aprovações de franquia
• Licenças estaduais e locais
• Contratos com fornecedores e clientes
• Planos de benefícios aos empregados

Vendas de participação societária podem ser mais rápidas quando os principais contratos já estão em nome da entidade e não restringem mudanças de controle. Ainda assim, cláusulas de change of control podem exigir aviso ou consentimento.

Como o tipo de entidade afeta o negócio

A estrutura jurídica da empresa é importante.

Para corporations, a venda de ações é a venda direta da propriedade. Em uma venda de ativos, a corporation vende seus ativos e pode ainda precisar encerrar suas atividades ou continuar retendo passivos residuais.

Para LLCs, a operação pode envolver participações societárias. Dependendo de como a LLC é tributada, a economia pode se parecer com uma venda de ações ou de ativos, mas os documentos jurídicos ainda precisam refletir a estrutura da entidade.

Para partnerships e sole proprietorships, a mecânica da venda pode se tornar mais personalizada. O comprador pode estar adquirindo ativos, direitos contratuais ou participações, dependendo de como a empresa está organizada.

Se você estiver formando uma nova empresa antes de uma transação, escolher a estrutura certa desde o início pode facilitar futuras mudanças de propriedade. Zenind ajuda empreendedores a formar LLCs e corporations nos EUA, o que pode ser um passo útil antes do crescimento, de um investimento ou de uma futura venda.

Quando os vendedores preferem uma venda de participação societária

Os vendedores geralmente preferem vendas de participação societária quando desejam:

• Um fechamento mais simples
• Uma única transação em vez de várias cessões de ativos
• Menor interrupção nas operações em andamento
• Possivelmente um tratamento tributário mais favorável
• Uma transição mais limpa para funcionários e clientes

Ainda assim, o vendedor pode aceitar uma venda de ativos se o comprador exigir isso ou se a empresa tiver passivos indesejados que tornem uma venda de participação mais difícil de negociar.

Quando os compradores preferem uma venda de ativos

Os compradores geralmente preferem vendas de ativos quando desejam:

• Mais controle sobre o que estão adquirindo
• Maior proteção contra passivos desconhecidos
• Um aumento de base fiscal dos ativos adquiridos
• A possibilidade de deixar certos riscos para trás
• Uma forma mais limpa de comprar apenas as partes operacionais de uma empresa

As vendas de ativos são especialmente atrativas quando a empresa-alvo tem problemas antigos, litígios pendentes, livros contábeis pouco claros ou ativos que o comprador não quer assumir.

Principais pontos de impasse

Mesmo negócios com bom preço podem travar por causa da estrutura. Os pontos de conflito mais comuns incluem:

• Quem arca com passivos tributários anteriores ao fechamento
• Como o preço de compra será alocado
• Se contratos específicos podem ser cedidos
• Se o financiamento exige aprovação do credor
• Se imóveis ou contratos de locação podem ser transferidos
• Se os funcionários serão readmitidos ou mantidos
• Quais passivos serão excluídos da venda

Essas questões devem ser tratadas antes da assinatura de um contrato definitivo, e não depois.

Como escolher a estrutura certa

Não existe um vencedor universal. A melhor estrutura depende das prioridades de ambas as partes.

Escolha uma venda de ativos quando o comprador quiser flexibilidade e proteção contra passivos, e quando as partes puderem administrar o trabalho adicional de transferência.

Escolha uma venda de participação societária quando o vendedor quiser simplicidade e o comprador estiver confortável com o histórico da empresa após uma diligência cuidadosa.

Em muitas negociações, a estrutura final é um compromisso. Preço, indenizações, alocações tributárias e condições de fechamento costumam ser tão importantes quanto o nome dado à transação.

Passos práticos antes de assinar

Antes de se comprometer com uma estrutura, ambas as partes devem:

• Revisar os documentos da entidade e os registros de propriedade
• Confirmar posições de garantia e obrigações de dívida
• Identificar contratos que exigem consentimento
• Analisar os efeitos tributários com um consultor qualificado
• Revisar licenças, permissões e exigências regulatórias
• Planejar a transição de funcionários e folha de pagamento
• Preparar um contrato de compra e venda claro e um cronograma de divulgações

Quanto mais cedo esses pontos forem identificados, menor a probabilidade de o negócio fracassar no final do processo.

Considerações finais

Vendas de ativos e vendas de participação societária ambas têm espaço nas transações empresariais. Uma venda de ativos geralmente dá ao comprador mais controle e proteção contra passivos. Uma venda de participação societária muitas vezes oferece ao vendedor uma saída mais limpa e pode simplificar a transição. A escolha certa depende da empresa, dos riscos, das consequências tributárias e dos objetivos das partes.

Para fundadores que estão se planejando com antecedência, uma boa estruturação da entidade e registros organizados tornam qualquer transação futura mais fácil de administrar. Se você está iniciando um negócio e quer uma base jurídica sólida, Zenind pode ajudar você a formar uma LLC ou corporation nos Estados Unidos.