Сертифікат підтвердження Делаверу: як ратифікувати дефектну корпоративну дію

Коли корпорація Делаверу виявляє, що певну дію було вчинено без належного повноваження, це не завжди означає, що виправити ситуацію неможливо. Корпоративне право Делаверу дає компаніям шлях для виправлення багатьох таких помилок через процедури ратифікації та підтвердження. Для засновників, рад директорів та інвесторів це важливо, адже невеликий процедурний недолік може створити невизначеність щодо випуску акцій, рішень ради або інших важливих корпоративних записів.

Сертифікат підтвердження є одним із інструментів, що використовуються для формалізації такого виправлення. Він тісно пов’язаний із Section 204 General Corporation Law of Delaware, яка дозволяє корпорації ратифікувати певні дефектні корпоративні дії, та Section 205, яка надає Delaware Court of Chancery повноваження підтверджувати або вирішувати спори у відповідних випадках.

Що таке Сертифікат підтвердження?

Сертифікат підтвердження — це подання, яке використовується, коли корпорації Делаверу потрібно надати чинності ратифікованій дефектній корпоративній дії, а для виправлення потрібне подання до Delaware Secretary of State. На практиці це документ, який допомагає перетворити ратифіковану дію на юридично чинну в державному реєстрі.

Найчастіше таке подання використовують, коли початкова корпоративна дія мала супроводжуватися сертифікатом відповідно до General Corporation Law of Delaware, але первинне подання було відсутнім, неповним або іншим чином дефектним. У таких випадках корпорація може подати Сертифікат підтвердження замість того, щоб покладатися на помилковий первинний запис.

Такий механізм існує для збереження безперервності корпоративної діяльності. Замість того щоб змушувати компанію розгортати назад усю угоду, право Делаверу дозволяє корпорації визнати помилку, належним чином схвалити виправлення та подати документ, необхідний для підтвердження дії.

Що вважається дефектною корпоративною дією?

Не кожна помилка підпадає під це поняття. Делавер використовує термін defective corporate act для дій, які перебували в межах повноважень корпорації, але стали void або voidable через відсутність належного схвалення.

Поширені приклади:

• Випуск акцій без належного схвалення ради директорів
• Надмірний випуск акцій понад дозволений розмір статутного капіталу корпорації
• Неналежне оформлення обрання або призначення директора
• Схвалення корпоративної угоди без дотримання необхідної внутрішньої процедури
• Відсутність обов’язкового подання або використання неправильного подання на момент угоди

Ключове питання полягає не в тому, чи була транзакція небажаною. Ключове питання полягає в тому, чи мала корпорація повноваження її здійснити, але не дотрималася необхідних кроків схвалення.

Навіщо Делавер створив цю процедуру

Корпоративні помилки трапляються в реальній бізнес-практиці дуже часто. Стартап може випустити акції ще до того, як буде належно оформлена документація. Рада директорів може схвалити угоду, але пізніше виявити технічний недолік у протоколах засідання. Компанія може усвідомити, що поправку до статуту або випуск акцій було подано неправильно.

Без процедури ратифікації такі недоліки могли б створити серйозні наслідки:

• Сумнівне право власності на акції
• Невизначений склад ради директорів
• Невизначеність у раундах фінансування
• Проблеми під час злиттів і поглинань
• Ризик судових спорів з боку інвесторів або колишніх директорів

Правила ратифікації Делаверу спрямовані на зменшення цієї невизначеності. Вони дозволяють корпорації виправити записи, зберігаючи при цьому якомога більше від початкової бізнес-угоди.

Коли використовується Сертифікат підтвердження

Сертифікат підтвердження використовується тоді, коли ратифікована дія потребує державного подання, щоб стати повністю чинною. Це часто трапляється, коли початкова дія мала вимагати поправки до certificate of incorporation, certificate of designation, certificate of merger або іншого подання за правом Делаверу.

Він особливо корисний, коли:

• Корпорації потрібно виправити випуск акцій, який не був належним чином схвалений
• Первинне подання взагалі не було здійснено
• Подання було зроблено, але його потрібно змінити, щоб воно відповідало підтвердженій дії
• Корпорація хоче, щоб виправлення відображалося з чітко визначеним моментом набрання чинності

Якщо дефектна дія не потребує подання відповідно до DGCL, корпорація все одно може ратифікувати її за Section 204 без подання Сертифіката підтвердження. У такій ситуації достатнім може бути саме рішення ради, за умови дотримання вимог статуту.

Як працює процес підтвердження

Хоча точні кроки залежать від характеру дефекту, процес зазвичай має схожу послідовність.

1. Виявлення дефекту

Спочатку корпорація визначає, що саме пішло не так. Це означає встановити дію, дату її вчинення, джерело відсутності належного схвалення та те, чи впливає дефект на акції, управління або іншу корпоративну дію.

Цей крок важливий, тому що запис про ратифікацію має бути конкретним. Розпливчастий опис може створити більше невизначеності, а не менше.

2. Прийняття рішень радою директорів

Рада директорів ухвалює рішення, які описують дефектну корпоративну дію та схвалюють її ратифікацію. Такі рішення мають ретельно викладати факти й повинні визначати дію, що виправляється, причину її дефектності та підставу для висновку, що корпорація взагалі мала повноваження вчинити цю дію.

3. Визначення, чи потрібне схвалення акціонерів

Деякі ратифікації можуть бути схвалені лише радою директорів. Інші також повинні бути схвалені акціонерами. Право Делаверу вимагає схвалення акціонерів у певних випадках, особливо якщо дефектна дія спочатку потребувала б такого схвалення.

Поріг схвалення залежить від типу дефекту та керівних документів корпорації. У деяких випадках може знадобитися врахування голосів як дійсних акцій, так і putative stock.

4. Подання Сертифіката підтвердження

Якщо виправлення потребує подання відповідно до DGCL, корпорація подає Сертифікат підтвердження до Delaware Secretary of State. Подання має містити інформацію, передбачену Section 204, зокрема факт того, що корпорація ратифікувала одну або кілька дефектних корпоративних дій, а у відповідних випадках також інформацію про раніше поданий сертифікат або доданий сертифікат, необхідний для надання дії чинності.

5. Надсилання повідомлення

У багатьох випадках право Делаверу також вимагає повідомлення. Корпорація повинна повідомити власників дійсних акцій і putative stock у спосіб, передбачений статутом. Вимога щодо повідомлення допомагає захистити акціонерів, даючи їм можливість переглянути ратифікацію та, за потреби, оскаржити її в межах строку, встановленого законом.

6. Очікування моменту набрання чинності підтвердженням

Після того як ратифікація набирає чинності, дефект зазвичай усувається ретроспективно. З урахуванням обмежених винятків, дефектна дія більше не вважається void або voidable, а акції чи угода вважаються чинними з початкового моменту вчинення дії.

Що зазвичай містить сертифікат

Сертифікат підтвердження Делаверу зазвичай містить основну інформацію, необхідну для пов’язання подання з ратифікованим дефектом. Залежно від обставин він може зазначати:

• Назву корпорації
• Те, що одна або кілька дефектних корпоративних дій були ратифіковані
• Що ратифікацію було здійснено відповідно до права Делаверу
• Чи було раніше подано сертифікат
• Чи потрібен доданий сертифікат для надання чинності ратифікованій дії
• Дату й час, коли вважається, що підтверджене подання набрало чинності

Подання слід готувати дуже уважно. Мета полягає не лише у формальній відповідності. Мета полягає в тому, щоб створити чистий запис, який підтримує історію капіталізації та управління корпорації.

Що відбувається після підтвердження?

Після того як ратифікація набирає чинності, дія зазвичай вважається такою, що була належним чином схвалена від самого початку. Саме цей ретроактивний ефект є однією з головних переваг підходу Делаверу.

Наприклад, якщо випуск акцій був дефектним через відсутність схвалення ради, підтвердження може допомогти відновити належний статус цих акцій. Якщо корпоративна угода не мала необхідного кроку схвалення, ратифікація може допомогти підтвердити, що угода залишається чинною.

Водночас підтвердження не усуває автоматично всі питання. Корпорації все одно потрібно оцінити, чи застосовуються інші права, вимоги або процесуальні гарантії. У деяких випадках Delaware Court of Chancery може все ще бути залучений відповідно до Section 205, якщо існує спір або запит на судове підтвердження.

Поширені помилки, яких слід уникати

Багато корпорацій потрапляють у складнощі, коли сприймають підтвердження лише як технічне оформлення документів, а не як процес правового виправлення.

Поширені помилки включають:

• Невизначення точної дефектної дії
• Використання подання, яке не відповідає необхідному засобу захисту за DGCL
• Ігнорування вимог щодо схвалення акціонерами
• Пропуск обов’язку щодо повідомлення
• Припущення, що кожен дефект можна виправити однаково
• Неналежне зберігання протоколів ради та підтвердних документів

Ще одна поширена проблема — надто довге зволікання. Чим довше дефект залишається невирішеним, тим вищою є ймовірність, що він вплине на фінансування, перевірку під час due diligence або корпоративні угоди.

Чому точні корпоративні записи мають значення

Сертифікат підтвердження зрештою спрямований на захист корпоративної історії компанії. Інвестори, покупці, кредитори та регулятори часто уважно перевіряють записи про капіталізацію та корпоративне управління. Якщо в цих записах є прогалини, компанії згодом може довестися витратити час і кошти на їхнє виправлення.

Саме тому постійна відповідність вимогам настільки цінна. Компанії, які підтримують в порядку документи про створення, рішення ради, випуски акцій і державні подання, значно краще підготовлені до швидкого виправлення проблем, якщо дефект буде виявлено.

Для засновників це одна з причин працювати з партнером із реєстрації бізнесу, який допомагає підтримувати державні подання та записи з комплаєнсу в належному стані. Zenind підтримує формування компаній у США та процеси постійного комплаєнсу, щоб бізнес міг вести чистіші записи та швидше реагувати, коли потрібні виправлення.

Підсумок

Сертифікат підтвердження Делаверу — це не звичайне подання. Це коригувальний інструмент, який використовується для ратифікації та підтвердження дефектної корпоративної дії, коли право Делаверу вимагає подання, щоб таке виправлення набуло чинності.

Для корпорації цінність цієї процедури очевидна: вона може перетворити потенційно серйозну проблему з повноваженнями на кероване питання комплаєнсу. Але подання потрібно оформлювати обережно, із належною дією ради, належним повідомленням і належними підтвердними документами.

Якщо ваша компанія виявила дефект у випуску акцій, корпоративному управлінні або іншій корпоративній дії, найбезпечнішим наступним кроком є оперативно переглянути проблему та визначити, чи доступна ратифікація відповідно до права Делаверу.