Právní získávání kapitálu: Průvodce pro startupy k dodržování předpisů o cenných papírech

Získávání peněz je jednou z nejtěžších částí budování startupu. Zároveň jde o jednu z nejpřísněji regulovaných oblastí. Jakmile začnete do svého podnikání zvát investory, nejde už jen o obchodní rozhodnutí. Jde o rozhodnutí v oblasti práva cenných papírů.

To je důležité, protože pravidla jsou přísná. V závislosti na tom, jak nabídku strukturujete, mohou platit federální zákony o cenných papírech, státní „blue sky“ zákony, informační povinnosti, termíny podání i pravidla proti podvodům. Chyba může zpozdit obchod, vyvolat sankce nebo vytvořit dlouhodobé problémy pro vaši společnost i její zakladatele.

Dobrá zpráva je, že většina začínajících firem nemusí hned začínat veřejnou nabídkou. Existuje několik zákonných způsobů, jak získat kapitál a přitom zůstat v mezích pravidel. Klíčem je pochopit, co se považuje za nabídku cenných papírů, které výjimky mohou být použitelné a jaké kroky dodržování předpisů nelze přeskočit.

Proč na právu cenných papírů záleží, když získáváte kapitál

Když společnost prodává majetkové podíly, konvertibilní půjčky, SAFEs nebo jiné investiční nástroje, často nabízí cenné papíry. Jakmile k tomu dojde, společnost musí buď nabídku registrovat u SEC, nebo spadat pod výjimku.

Právě tento jediný rozdíl určuje téměř vše ostatní v procesu.

Pokud provedete registraci, přebíráte povinnosti veřejné nabídky včetně rozsáhlého zveřejňování informací a průběžného reportingu. Pokud se opřete o výjimku, můžete se vyhnout plné registraci, ale musíte pečlivě splnit podmínky dané výjimky. Tyto podmínky mohou zahrnovat způsobilost investorů, omezení oslovení, oznamovací povinnosti i požadavky na úrovni států.

Pro zakladatele je praktické ponaučení jednoduché: neberte fundraising jako neformální obchodní proces. Od prvního pitch decku k němu přistupujte jako k regulované transakci.

Krok 1: Určete, co vlastně prodáváte

Než si vyberete způsob financování, definujte nástroj.

Mezi běžné nástroje pro získávání kapitálu ve startupu patří:

• Kmenové akcie
• Prioritní akcie
• Podíly v LLC
• Konvertibilní směnky
• SAFEs
• Warranty
• V některých strukturách také nástroje založené na výnosech

Ne každá transakce se posuzuje stejně, ale mnoho nástrojů používaných při získávání kapitálu může spadat pod zákony o cenných papírech. Rozhodující není přesný název. Důležitá je ekonomická podstata transakce a to, zda investoři poskytují peníze s očekáváním zisku z činnosti jiných osob.

Proto by zakladatelé měli před odesláním jakéhokoli návrhu investorům projít všechny dokumenty k financování. Přehledná struktura entity a dobře vedené korporátní záznamy takovou kontrolu usnadňují. Pro mnoho malých firem může založení správně strukturované korporace nebo LLC prostřednictvím služby jako Zenind pomoci udržet pevný základ ještě před získáním kapitálu.

Krok 2: Zvolte správnou cestu financování

SEC uznává několik cest, jak mohou malé firmy získávat kapitál. Správná cesta závisí na tom, kolik chcete získat, od koho chcete kapitál získat a zda plánujete oslovovat investory široce.

Soukromé umístění podle Regulation D

Regulation D je nejběžnější výchozí bod pro soukromé kapitálové kola.

Dvě z nejznámějších cest jsou:

• Rule 506(b), která umožňuje soukromé umístění bez obecného veřejného oslovení
• Rule 506(c), která umožňuje obecné oslovení, pokud společnost podnikne kroky k ověření statusu akreditovaného investora

Nabídky podle Regulation D jsou oblíbené, protože mohou podpořit neomezené získávání kapitálu, ale nejsou bez povinností v oblasti compliance. Společnosti musí stále dodržovat podmínky výjimky, vyhnout se problémům s tzv. bad actor a obvykle podat oznámení Form D po prvním prodeji.

Crowdfunding podle Regulation CF

Equity crowdfunding může být užitečnou volbou pro startupy, které chtějí oslovit široké publikum prostřednictvím registrovaného funding portálu.

Regulation CF umožňuje získávat prostředky od mnoha investorů, ale přináší zvláštní pravidla. Patří sem použití zprostředkovatele, požadavky na zveřejňování informací, investiční limity pro investory a limity na to, kolik lze získat.

Crowdfunding může rozšířit přístup ke kapitálu, ale zároveň vytváří veřejně viditelnou compliance zátěž. Kampaňové materiály, finanční informace i komunikace s investory musí být konzistentní a pečlivě zkontrolované.

Nabídky podle Regulation A

Regulation A se někdy označuje jako malá veřejná nabídka.

Může být vhodná pro společnosti, které chtějí získat více než v typickém soukromém kole a jsou připraveny na formálnější zveřejňování informací, než vyžaduje soukromé umístění. Nabídky podle Regulation A zahrnují nabídky dokumentů, v některých případech průběžný reporting a také otázky státního práva v závislosti na struktuře.

Pro správný typ podnikání může Regulation A nabídnout větší flexibilitu než tradiční veřejná nabídka a zároveň umožnit oslovit širší investorskou základnu.

Intra-státní nabídky

Pokud je vaše podnikání skutečně lokální a plánujete nabízet cenné papíry pouze v jednom státě, mohou být k dispozici intra-státní výjimky. Tyto nabídky vycházejí z úzké vazby mezi společností, podnikatelskou činností a investory ve stejném státě.

Intra-státní výjimky mohou být užitečné, ale jsou velmi technické. Pokud nabídka nesprávným způsobem přesáhne hranice státu, může výjimka selhat.

Krok 3: Pochopte rozdíl mezi registrací a výjimkou

Federální zákony o cenných papírech se neptají, zda je váš startup malý nebo dobře míněný. Ptají se, zda musí být nabídka registrována, nebo zda může proběhnout na základě výjimky.

Registrované nabídky

Registrovaná nabídka je formálnější cesta. Obvykle zahrnuje veřejné zveřejňování informací, přezkoumané finanční výkazy a průběžné povinnosti vůči SEC po skončení nabídky.

Tato cesta obvykle nebývá první volbou pro raně fázi startupy kvůli nákladům a složitosti.

Osvobozené nabídky

Osvobozené nabídky jsou obvyklou cestou pro startupy a soukromé společnosti.

I tak ale výjimka není volná vstupenka. Stále musíte splnit její podmínky. Například nabídka může být omezena pouze na akreditované investory, může být zakázána obecná reklama nebo mohou být vyžadována konkrétní oznamovací podání.

Společnost, která předpokládá, že je osvobozena, aniž by ověřila každou podmínku, podstupuje vážné riziko.

Krok 4: Poznejte nejčastější compliance pasti

Většina problémů při fundraisingu nezačíná podvodem. Začíná zkratkami.

Obecné oslovení před potvrzením výjimky

Zakladatelé často chtějí zveřejňovat, prezentovat a propagovat dříve, než vědí, zda je široká reklama povolená. To může být chyba, pokud společnost spoléhá na výjimku pro soukromé umístění, která obecné oslovení nepovoluje.

Komunikace se špatnými investory

Některé výjimky umožňují prodej pouze akreditovaným investorům, nebo pouze investorům, kteří mají s firmou předchozí vztah, nebo pouze rezidentům určitého státu. Pokud tato omezení ignorujete, můžete výjimku zmařit.

Neúplné informace

Společnost musí investorům sdělit podstatné skutečnosti, které potřebují k informovanému rozhodnutí. Pokud chybí finanční situace, rizikové faktory, použití výnosů nebo střety zájmů, může to vytvořit odpovědnost i tehdy, když byla samotná výjimka jinak dostupná.

Chybějící oznamovací podání

Některé osvobozené nabídky vyžadují podání jako Form D nebo oznámení na úrovni státu. Opomenutí těchto podání může vytvořit zbytečné riziko vymáhání a zkomplikovat budoucí kola financování.

Problémy s diskvalifikací bad actor

Některé výjimky nejsou k dispozici, pokud emitent nebo související osoby mají v minulosti určité diskvalifikační události. Tyto problémy lze snadno přehlédnout, pokud je due diligence uspěchaná.

Míchání různých metod financování

Startup může zkusit vést několik kol financování současně. To může vytvořit integrační problémy, kdy se samostatné nabídky posuzují jako jedna kombinovaná nabídka pro regulační účely. Výsledkem může být ztráta výjimky, pokud struktura nebyla správně naplánována.

Krok 5: Neignorujte státní zákony o cenných papírech

Federální soulad je jen polovina obrazu.

Státní zákony o cenných papírech, často označované jako blue sky laws, se mohou vztahovat i tehdy, když je nabídka na federální úrovni osvobozena. Státy mohou mít vlastní oznamovací povinnosti, poplatky, pravidla proti podvodům a ochranu investorů.

To je zvlášť důležité pro společnosti, které získávají prostředky od investorů z více států. Plán financování, který funguje federálně, může stále vyžadovat mapování podle jednotlivých států.

Proto by právní kontrola měla vždy zahrnovat federální i státní právo. Správně strukturovaná entita a čisté korporátní záznamy tyto kontroly zrychlují a zlevňují.

Krok 6: Udržujte své informace připravené pro investory

Dobré získávání kapitálu není jen o tom být v souladu se zákonem. Jde také o to dát investorům důvěru.

Silný balíček informací obvykle zahrnuje:

• Obchodní model společnosti
• Tržní příležitost
• Vedení společnosti
• Podstatná rizika
• Kapitálovou a vlastnickou strukturu
• Použití získaných prostředků
• Existující dluhy nebo závazky
• Transakce se spřízněnými stranami
• Milníky a časový plán

Pokud nedokážete jasně vysvětlit rizikový profil, pravděpodobně ještě nejste připraveni získávat kapitál.

Dokumentace v profesionální kvalitě dělá víc než jen splňuje právní požadavky. Pomáhá investorům pochopit, že vaše společnost je organizovaná, důvěryhodná a připravená růst.

Krok 7: Udržujte firemní záznamy, které investoři očekávají

Získávání kapitálu je snazší, když je vaše firma už dobře organizovaná.

Než začnete kolo financování, ujistěte se, že máte:

• Zakladatelské dokumenty
• Společenskou smlouvu nebo stanovy
• Záznamy o cap table
• Schválení představenstva nebo členů
• Předchozí finanční dokumenty
• Záznamy o převodu práv k duševnímu vlastnictví
• Daňové a účetní záznamy
• Podepsané dohody o mlčenlivosti nebo poradenské smlouvy, pokud jsou relevantní

Neuspořádané interní záznamy vytvářejí tření během due diligence. Zpomaluje to také pozdější kola financování, akvizice i bankovní vztahy.

Proto zakladatelé těží z workflow pro založení a compliance, které je od prvního dne čisté. Zenind se zaměřuje na pomoc firmám při založení a udržování právní struktury, která podporuje budoucí růst.

Krok 8: Pochopte, kam zapadá FinCEN

Zakladatelé si často pletou pravidla pro fundraising s pravidly pro hlášení skutečných vlastníků.

Jde o dvě oddělené věci.

Podle aktuálních pravidel FinCEN jsou domácí subjekty založené v USA a jejich američtí skuteční vlastníci osvobozeni od federální povinnosti hlášení BOI podle Corporate Transparency Act, zatímco některé zahraniční subjekty registrované k podnikání ve Spojených státech mohou mít stále oznamovací povinnosti.

I když je domácí BOI reporting v současnosti osvobozen, zakladatelé by měli stále sledovat změny regulace a udržovat své záznamy aktuální. Compliance prostředí se může měnit a podniky s cizím vlastnictvím nebo zahraniční registrací by měly zůstat obzvlášť pozorné.

Krok 9: Spolupracujte s právníkem dříve, než se peníze přesunou

Nejlepší okamžik k vyřešení problému v oblasti práva cenných papírů je předtím, než se podepíše první investor.

Právník vám může pomoci:

• Určit, zda je nástroj cenným papírem
• Zvolit správnou výjimku
• Připravit dokumenty nabídky v souladu s předpisy
• Zajistit státní a federální podání
• Prověřit požadavky na způsobilost investorů
• Snížit riziko integračních problémů
• Vytvořit fundraisingový proces, který můžete opakovat

Taková kontrola bývá obvykle mnohem levnější než pozdější náprava neúspěšné nabídky.

Praktický kontrolní seznam compliance pro startupy

Před spuštěním kola financování si ověřte následující:

• Struktura nabídky byla určena
• Analýza práva cenných papírů byla provedena
• Cesta výjimky byla zvolena
• Pravidla způsobilosti investorů jsou jasná
• Marketingová a solicitační pravidla jsou pochopena
• Dokumenty s informacemi jsou úplné a přesné
• Požadovaná federální podání jsou připravena
• Státní oznamovací podání jsou identifikována
• Firemní schválení je zdokumentováno
• Cap table a záznamy jsou aktuální
• Právní poradce materiály zkontroloval

Pokud je některý z těchto bodů nejasný, zastavte se, než budete nabízet cenné papíry.

Závěrečné shrnutí

Právní získávání kapitálu není o vyhýbání se růstu. Je o budování růstu na kompatibilním základě.

Nejlepší strategie financování startupu je ta, která odpovídá vašim potřebám kapitálu, investorské základně i regulačním povinnostem. Ať už použijete soukromé umístění, crowdfunding, Regulation A nebo jinou zákonnou cestu, pravidla je nutné od začátku řešit uvážlivě.

Pro zakladatele to znamená dvě věci: založte firmu správně a berte compliance jako součást plánu získávání kapitálu, ne jako dodatečnou myšlenku. Se správnou strukturou, správnými dokumenty a správným vedením může vaše společnost získávat kapitál a zároveň chránit svou budoucnost.