Kapital legal beschaffen: Ein Startup-Leitfaden zur Einhaltung des Wertpapierrechts

Geld zu beschaffen ist einer der schwierigsten Teile beim Aufbau eines Startups. Es ist außerdem einer der am stärksten regulierten. Sobald Sie Investoren in Ihr Unternehmen einbeziehen, treffen Sie nicht mehr nur eine geschäftliche Entscheidung. Sie treffen eine Entscheidung nach dem Wertpapierrecht.

Das ist wichtig, weil die Regeln streng sind. Bundeswertpapierrecht, staatliche Blue-Sky-Gesetze, Offenlegungspflichten, Einreichungsfristen und Anti-Betrugs-Regeln können alle je nach Struktur des Angebots Anwendung finden. Ein Fehler kann einen Deal verzögern, Strafen auslösen oder langfristige Probleme für Ihr Unternehmen und seine Gründer verursachen.

Die gute Nachricht ist, dass die meisten Unternehmen in der Frühphase nicht mit einem öffentlichen Angebot beginnen müssen. Es gibt mehrere rechtmäßige Möglichkeiten, Kapital zu beschaffen und dabei die Regeln einzuhalten. Entscheidend ist, zu verstehen, was als Wertpapierangebot gilt, welche Ausnahmen anwendbar sein können und welche Compliance-Schritte keinesfalls ausgelassen werden dürfen.

Warum das Wertpapierrecht bei der Kapitalbeschaffung wichtig ist

Wenn ein Unternehmen Beteiligungen, Wandeldarlehen, SAFEs oder andere Anlageinstrumente verkauft, bietet es oft Wertpapiere an. Sobald das geschieht, muss das Unternehmen das Angebot entweder bei der SEC registrieren oder unter eine Ausnahme fallen.

Diese einzelne Unterscheidung bestimmt fast den gesamten weiteren Ablauf.

Wenn Sie registrieren, übernehmen Sie die Pflichten eines öffentlichen Angebots, einschließlich umfangreicher Offenlegungen und fortlaufender Berichtspflichten. Wenn Sie sich auf eine Ausnahme stützen, können Sie eine vollständige Registrierung möglicherweise vermeiden, müssen die Bedingungen dieser Ausnahme jedoch sorgfältig einhalten. Zu diesen Bedingungen können die Zulässigkeit von Investoren, Beschränkungen für Werbung, Meldepflichten und staatliche Anforderungen gehören.

Für Gründer ist die praktische Lehre einfach: Behandeln Sie Fundraising nicht wie einen gewöhnlichen Verkaufsprozess. Behandeln Sie es von der ersten Pitch-Deck-Version an als regulierte Transaktion.

Schritt 1: Bestimmen Sie genau, was Sie verkaufen

Bevor Sie einen Finanzierungsweg wählen, definieren Sie das Instrument.

Zu den gängigen Instrumenten der Startup-Finanzierung gehören:

• Stammaktien
• Vorzugsaktien
• Mitgliedschaftsanteile in einer LLC
• Wandeldarlehen
• SAFEs
• Warrants
• In manchen Strukturen ertragsbasierte Instrumente

Nicht jede Transaktion wird gleich behandelt, aber viele Finanzierungsinstrumente können unter das Wertpapierrecht fallen. Die genaue Bezeichnung ist für die Analyse nicht ausschlaggebend. Entscheidend ist die wirtschaftliche Realität der Transaktion und ob Investoren Geld mit der Erwartung eines Gewinns durch die Anstrengungen anderer bereitstellen.

Deshalb sollten Gründer jedes geplante Finanzierungsdokument prüfen lassen, bevor es an Investoren verschickt wird. Eine saubere Unternehmensstruktur und ordentlich geführte Gesellschaftsunterlagen erleichtern diese Prüfung. Für viele kleine Unternehmen kann die Gründung mit einer ordnungsgemäß strukturierten Corporation oder LLC über einen Dienst wie Zenind helfen, das Fundament vor der Kapitalaufnahme geordnet zu halten.

Schritt 2: Wählen Sie den richtigen Finanzierungsweg

Die SEC erkennt mehrere Wege für kleine Unternehmen an, Kapital zu beschaffen. Der richtige Weg hängt davon ab, wie viel Sie aufnehmen möchten, von wem Sie Kapital aufnehmen wollen und ob Sie Investoren breit ansprechen möchten.

Private Platzierungen nach Regulation D

Regulation D ist der häufigste Ausgangspunkt für private Kapitalrunden.

Zwei der bekanntesten Wege sind:

• Rule 506(b), die private Platzierungen ohne allgemeine öffentliche Werbung erlaubt
• Rule 506(c), die allgemeine Werbung erlaubt, wenn das Unternehmen Schritte unternimmt, um den Status akkreditierter Investoren zu verifizieren

Angebote nach Regulation D sind beliebt, weil sie unbegrenzte Kapitalaufnahmen unterstützen können, aber sie sind nicht frei von Compliance-Pflichten. Unternehmen müssen dennoch die Bedingungen der Ausnahme einhalten, Bad-Actor-Probleme vermeiden und in der Regel nach dem ersten Verkauf eine Form-D-Meldung einreichen.

Crowdfunding nach Regulation CF

Equity Crowdfunding kann eine nützliche Option für Startups sein, die über eine registrierte Funding-Plattform eine breite Zielgruppe erreichen wollen.

Regulation CF ermöglicht es, Mittel von vielen Investoren einzuwerben, bringt jedoch besondere Regeln mit sich. Dazu gehören die Nutzung eines Intermediärs, Offenlegungspflichten, Anlagegrenzen für Investoren und Grenzen für die maximal aufnehmbare Summe.

Crowdfunding kann den Zugang zu Kapital erweitern, schafft aber auch eine öffentlich sichtbare Compliance-Belastung. Die Kampagnenmaterialien, Finanzoffenlegungen und Investorenkommunikation müssen konsistent und sorgfältig geprüft sein.

Angebote nach Regulation A

Regulation A wird manchmal als Mini-öffentliches Angebot bezeichnet.

Sie kann für Unternehmen geeignet sein, die mehr als in einer typischen privaten Runde aufnehmen möchten und für die eine formellere Offenlegung als bei einer privaten Platzierung akzeptabel ist. Angebote nach Regulation A umfassen Angebotsunterlagen, in einigen Fällen fortlaufende Berichte und je nach Struktur auch staatsrechtliche Aspekte.

Für das richtige Unternehmen kann Regulation A mehr Flexibilität als ein traditionelles öffentliches Angebot bieten und dennoch einen breiteren Investorenkreis erreichen.

Intrastate-Angebote

Wenn Ihr Unternehmen tatsächlich lokal tätig ist und Sie Wertpapiere nur innerhalb eines Bundesstaates anbieten möchten, können intrastaatliche Ausnahmen verfügbar sein. Diese Angebote beruhen auf einer engen Verbindung zwischen dem Unternehmen, der Geschäftstätigkeit und den Investoren im selben Bundesstaat.

Intrastaatliche Ausnahmen können hilfreich sein, sind jedoch hochkomplex. Wenn das Angebot in der falschen Weise über Bundesstaatsgrenzen hinausreicht, kann die Ausnahme entfallen.

Schritt 3: Verstehen Sie den Unterschied zwischen Registrierung und Ausnahme

Die bundesrechtlichen Wertpapiergesetze fragen nicht, ob Ihr Startup klein oder gut gemeint ist. Sie fragen, ob das Angebot registriert werden muss oder unter eine Ausnahme fallen darf.

Registrierte Angebote

Ein registriertes Angebot ist der formellere Weg. Es umfasst in der Regel öffentliche Offenlegungen, geprüfte Finanzberichte und laufende Meldepflichten gegenüber der SEC nach dem Angebot.

Dieser Weg ist für Startups in der Frühphase aufgrund der Kosten und Komplexität normalerweise nicht die erste Wahl.

Ausgenommene Angebote

Ausgenommene Angebote sind der übliche Weg für Startups und private Unternehmen.

Auch dann ist eine Ausnahme jedoch kein Freifahrtschein. Sie müssen ihre Bedingungen weiterhin erfüllen. Beispielsweise kann das Angebot auf akkreditierte Investoren beschränkt sein, allgemeine Werbung kann untersagt sein oder bestimmte Meldungen können erforderlich sein.

Ein Unternehmen, das annimmt, es sei ausgenommen, ohne jede Bedingung zu prüfen, geht ein erhebliches Risiko ein.

Schritt 4: Kennen Sie die häufigsten Compliance-Fallen

Die meisten Probleme bei der Kapitalbeschaffung beginnen nicht mit Betrug. Sie beginnen mit Abkürzungen.

Allgemeine Werbung, bevor die Ausnahme bestätigt ist

Gründer möchten oft posten, pitchen und bewerben, bevor sie wissen, ob breite Werbung zulässig ist. Das kann ein Fehler sein, wenn das Unternehmen sich auf eine Private-Placement-Ausnahme stützt, die allgemeine Werbung nicht erlaubt.

Gespräche mit den falschen Investoren

Einige Ausnahmen erlauben Verkäufe nur an akkreditierte Investoren, oder nur an Investoren mit einer bereits bestehenden Beziehung zum Unternehmen, oder nur an Einwohner eines bestimmten Bundesstaates. Wenn Sie diese Grenzen ignorieren, kann die Ausnahme entfallen.

Unvollständige Offenlegungen

Ein Unternehmen muss Investoren die wesentlichen Informationen mitteilen, die sie für eine fundierte Entscheidung benötigen. Werden finanzielle Lage, Risikofaktoren, Mittelverwendung oder Interessenkonflikte ausgelassen, kann das Unternehmen Haftungsrisiken erzeugen, selbst wenn die Ausnahme ansonsten verfügbar gewesen wäre.

Versäumte Meldepflichten

Einige ausgenommene Angebote erfordern Meldungen wie Form D oder staatliche Mitteilungen. Das Versäumen solcher Einreichungen kann unnötige Vollstreckungsrisiken schaffen und spätere Finanzierungsrunden erschweren.

Bad-Actor-Ausschlussgründe

Einige Ausnahmen sind nicht verfügbar, wenn der Emittent oder verbundene Personen bestimmte disqualifizierende Vorfälle in ihrer Vorgeschichte haben. Diese Punkte werden leicht übersehen, wenn die Prüfung überstürzt erfolgt.

Verschiedene Finanzierungsarten vermischen

Ein Startup kann versuchen, mehrere Finanzierungsmaßnahmen gleichzeitig durchzuführen. Das kann zu Integrationsproblemen führen, bei denen getrennte Angebote für regulatorische Zwecke als ein einziges kombiniertes Angebot behandelt werden. Das Ergebnis kann der Verlust einer Ausnahme sein, wenn die Struktur nicht korrekt geplant wurde.

Schritt 5: Ignorieren Sie das staatliche Wertpapierrecht nicht

Die bundesrechtliche Compliance ist nur die eine Hälfte des Bildes.

Staatliche Wertpapiergesetze, oft als Blue-Sky-Gesetze bezeichnet, können auch dann gelten, wenn das Angebot auf Bundesebene ausgenommen ist. Die Bundesstaaten können eigene Meldepflichten, Gebühren, Anti-Betrugs-Regeln und Anlegerschutzvorschriften haben.

Das ist besonders wichtig für Unternehmen, die Investoren in mehreren Bundesstaaten ansprechen. Ein Finanzierungsplan, der bundesrechtlich funktioniert, muss möglicherweise Bundesstaat für Bundesstaat geprüft werden.

Deshalb sollte eine rechtliche Prüfung immer sowohl das Bundesrecht als auch das staatliche Recht umfassen. Eine sauber strukturierte Gesellschaft und ordentliche Unterlagen machen diese Prüfungen schneller und kostengünstiger.

Schritt 6: Halten Sie Ihre Offenlegungen investorenreif

Gutes Fundraising bedeutet nicht nur, legal zu bleiben. Es geht auch darum, Investoren Vertrauen zu geben.

Ein starkes Offenlegungspaket behandelt in der Regel:

• Das Geschäftsmodell des Unternehmens
• Die Marktchance
• Das Managementteam
• Wesentliche Risiken
• Kapitalstruktur und Beteiligungsverhältnisse
• Mittelverwendung
• Bestehende Schulden oder Verpflichtungen
• Geschäfte mit nahestehenden Personen
• Meilensteine und Zeitpläne

Wenn Sie das Risikoprofil nicht klar erklären können, sind Sie wahrscheinlich noch nicht bereit, Kapital aufzunehmen.

Professionelle Unterlagen erfüllen nicht nur rechtliche Anforderungen. Sie helfen Investoren auch zu verstehen, dass Ihr Unternehmen organisiert, glaubwürdig und bereit für Wachstum ist.

Schritt 7: Führen Sie die Unterlagen, die Investoren erwarten

Kapitalbeschaffung wird einfacher, wenn Ihr Unternehmen bereits gut organisiert ist.

Stellen Sie vor Beginn einer Runde sicher, dass Sie Folgendes haben:

• Gründungsunterlagen
• Gesellschaftsvertrag oder Satzung
• Cap-Table-Unterlagen
• Beschlüsse des Boards oder der Mitglieder
• Frühere Finanzierungsdokumente
• IP-Abtretungsunterlagen
• Steuer- und Buchhaltungsunterlagen
• Unterzeichnete Vertraulichkeits- oder Beratervereinbarungen, falls zutreffend

Unordentliche interne Unterlagen erzeugen Reibung bei der Due Diligence. Sie verlangsamen auch spätere Finanzierungsrunden, Übernahmen und Bankbeziehungen.

Das ist einer der Gründe, warum Gründer von einem Gründungs- und Compliance-Prozess profitieren, der von Anfang an sauber ist. Zenind konzentriert sich darauf, Unternehmen bei der Gründung und Aufrechterhaltung der rechtlichen Struktur zu unterstützen, die zukünftiges Wachstum trägt.

Schritt 8: Verstehen Sie, wo FinCEN hineinpasst

Gründer verwechseln häufig die Regeln zur Kapitalbeschaffung mit den Meldepflichten zum wirtschaftlichen Eigentum.

Das sind getrennte Themen.

Nach den aktuellen FinCEN-Regeln sind in den USA gegründete inländische Unternehmen und ihre US-wirtschaftlichen Eigentümer von der bundesrechtlichen BOI-Meldepflicht nach dem Corporate Transparency Act befreit, während bestimmte ausländische Unternehmen, die in den Vereinigten Staaten geschäftlich registriert sind, weiterhin Meldepflichten haben können.

Auch wenn die BOI-Meldung für inländische Unternehmen derzeit ausgenommen ist, sollten Gründer regulatorische Änderungen im Blick behalten und ihre Unterlagen aktuell halten. Die Compliance-Lage kann sich ändern, und ausländisch kontrollierte oder ausländisch registrierte Unternehmen müssen weiterhin besonders aufmerksam sein.

Schritt 9: Arbeiten Sie mit Counsel zusammen, bevor Geld den Besitzer wechselt

Der klügste Zeitpunkt, ein Problem nach dem Wertpapierrecht zu beheben, ist vor der Unterschrift des ersten Investors.

Ein Anwalt kann Ihnen helfen:

• zu bestimmen, ob das Instrument ein Wertpapier ist
• die richtige Ausnahme zu wählen
• compliant Angebotsunterlagen zu entwerfen
• staatliche und bundesrechtliche Einreichungen zu erledigen
• Anforderungen an die Investorenberechtigung zu prüfen
• das Risiko von Integrationsproblemen zu verringern
• einen wiederholbaren Fundraising-Prozess aufzubauen

Diese Prüfung ist in der Regel deutlich günstiger als die spätere Reparatur eines fehlerhaften Angebots.

Praktische Compliance-Checkliste für Startups

Bevor Sie eine Finanzierungsrunde starten, bestätigen Sie Folgendes:

• Die Angebotsstruktur wurde identifiziert
• Die Analyse nach dem Wertpapierrecht wurde abgeschlossen
• Der Weg über die Ausnahme wurde ausgewählt
• Die Regeln zur Investorenberechtigung sind klar
• Die Regeln für Marketing und Ansprache sind verstanden
• Die Offenlegungsunterlagen sind vollständig und korrekt
• Die erforderlichen bundesrechtlichen Meldungen sind vorbereitet
• Die staatlichen Meldungen wurden identifiziert
• Gesellschaftsbeschlüsse sind dokumentiert
• Cap Table und Unterlagen sind aktuell
• Ein Anwalt hat die Materialien geprüft

Wenn einer dieser Punkte unklar ist, legen Sie eine Pause ein, bevor Sie Wertpapiere anbieten.

Abschließende Erkenntnis

Kapital legal zu beschaffen bedeutet nicht, Wachstum zu vermeiden. Es bedeutet, Wachstum auf ein compliant Fundament zu stellen.

Die beste Startup-Finanzierungsstrategie ist diejenige, die zu Ihrem Kapitalbedarf, Ihrem Investorenkreis und Ihren regulatorischen Pflichten passt. Ob Sie eine private Platzierung, Crowdfunding, Regulation A oder einen anderen rechtmäßigen Weg nutzen, die Regeln müssen von Anfang an bewusst eingehalten werden.

Für Gründer heißt das zweierlei: Das Unternehmen korrekt gründen und Compliance als Teil des Fundraising-Plans behandeln, nicht als nachträglichen Gedanken. Mit der richtigen Struktur, den richtigen Unterlagen und der richtigen Beratung kann Ihr Unternehmen Kapital beschaffen und gleichzeitig seine Zukunft schützen.