Atragerea capitalului în mod legal: un ghid pentru startup-uri privind conformitatea cu legislația valorilor mobiliare

A strânge bani este una dintre cele mai dificile părți ale construirii unui startup. Este și una dintre cele mai strict reglementate. În momentul în care aduci investitori în afacerea ta, nu mai iei doar o decizie de business. Iei o decizie de drept al valorilor mobiliare.

Acest lucru contează, deoarece regulile sunt stricte. Legea federală a valorilor mobiliare, legile statale de tip blue sky, obligațiile de informare, termenele de depunere și regulile antifraudă se pot aplica în funcție de modul în care structurezi oferta. O greșeală poate întârzia tranzacția, poate declanșa sancțiuni sau poate crea probleme pe termen lung pentru compania ta și pentru fondatori.

Vestea bună este că majoritatea afacerilor aflate la început nu trebuie să pornească de la o ofertă publică. Există mai multe modalități legale de a atrage capital, rămânând în limitele regulilor. Cheia este să înțelegi ce se califică drept ofertă de valori mobiliare, ce excepții pot fi aplicabile și ce pași de conformitate nu pot fi omişi.

De ce contează legislația valorilor mobiliare când atragi capital

Atunci când o companie vinde participații la capital, promisiuni convertibile, SAFEs sau alte instrumente de investiție, de multe ori oferă valori mobiliare. Din acel moment, compania trebuie fie să înregistreze oferta la SEC, fie să se încadreze într-o excepție.

Această singură distincție influențează aproape tot restul procesului.

Dacă înregistrezi oferta, preiei obligațiile unei oferte publice, inclusiv informări ample și raportări continue. Dacă te bazezi pe o excepție, poți evita înregistrarea completă, dar trebuie totuși să respecți cu atenție condițiile acelei excepții. Aceste condiții pot include eligibilitatea investitorilor, limite de promovare, depuneri de notificări și cerințe la nivel de stat.

Pentru fondatori, lecția practică este simplă: nu trata strângerea de capital ca pe un proces de vânzare obișnuit. Trateaz-o ca pe o tranzacție reglementată încă din primul pitch deck.

Pasul 1: Identifică exact ce vinzi

Înainte să alegi o cale de finanțare, definește instrumentul.

Instrumentele frecvente de finanțare pentru startup-uri includ:

• Acțiuni ordinare
• Acțiuni preferențiale
• Părți sociale într-un LLC
• Note convertibile
• SAFE-uri
• Waranturi
• Instrumente bazate pe venit, în anumite structuri

Nu orice tranzacție este tratată la fel, dar multe instrumente de finanțare pot intra sub incidența legislației valorilor mobiliare. Eticheta exactă nu controlează analiza. Ceea ce contează este realitatea economică a tranzacției și dacă investitorii oferă bani cu așteptarea unui profit din eforturile altora.

De aceea, fondatorii ar trebui să revizuiască fiecare document propus pentru finanțare înainte de a fi trimis investitorilor. O structură corporativă curată și evidențe corporative bine întreținute fac această revizuire mai ușoară. Pentru multe afaceri mici, începutul cu o corporație sau un LLC format corect printr-un serviciu precum Zenind poate ajuta la menținerea unei baze organizate înainte de atragerea capitalului.

Pasul 2: Alege calea potrivită de finanțare

SEC recunoaște mai multe modalități prin care micile afaceri pot atrage capital. Calea potrivită depinde de cât vrei să strângi, de la cine vrei să strângi și dacă intenționezi să soliciți investitori în mod larg.

Plasamente private conform Regulation D

Regulation D este cel mai frecvent punct de plecare pentru atragerea de capital privat.

Două dintre cele mai cunoscute variante sunt:

• Rule 506(b), care permite plasamente private fără solicitare generală
• Rule 506(c), care permite solicitare generală dacă societatea ia măsuri pentru a verifica statutul de investitor acreditat

Ofertele în baza Regulation D sunt populare deoarece pot susține atrageri de capital de orice valoare, dar nu sunt lipsite de obligații de conformitate. Companiile trebuie totuși să respecte condițiile excepției, să evite problemele legate de persoane descalificate și, de regulă, să depună un formular D după prima vânzare.

Crowdfunding conform Regulation CF

Equity crowdfunding poate fi o opțiune utilă pentru startup-urile care vor să ajungă la un public larg prin intermediul unei platforme de finanțare înregistrate.

Regulation CF face posibilă atragerea de fonduri de la mulți investitori, dar vine cu reguli speciale. Acestea includ folosirea unui intermediar, cerințe de informare, limite de investiții pentru investitori și limite privind suma care poate fi strânsă.

Crowdfunding-ul poate extinde accesul la capital, dar creează și o sarcină de conformitate orientată spre public. Materialele campaniei, informările financiare și comunicările cu investitorii trebuie să fie coerente și analizate cu atenție.

Oferte conform Regulation A

Regulation A este uneori descrisă drept o ofertă publică în miniatură.

Poate fi potrivită pentru companiile care doresc să strângă mai mult decât într-o rundă privată obișnuită și sunt pregătite pentru un nivel mai formal de informare decât cere un plasament privat. Ofertele conform Regulation A implică documente de ofertă, raportări continue în unele cazuri și aspecte de drept statal, în funcție de structură.

Pentru afacerea potrivită, Regulation A poate oferi mai multă flexibilitate decât o ofertă publică tradițională, permițând în același timp accesul la o bază mai largă de investitori.

Oferte intrastatale

Dacă afacerea ta este cu adevărat locală și intenționezi să oferi valori mobiliare doar într-un singur stat, pot fi disponibile excepții intrastatale. Aceste oferte se bazează pe o legătură strânsă între companie, activitatea de business și faptul că investitorii se află în același stat.

Excepțiile intrastatale pot fi utile, dar sunt foarte tehnice. Dacă oferta depășește granițele statului în mod necorespunzător, excepția poate eșua.

Pasul 3: Înțelege diferența dintre înregistrare și excepție

Legile federale privind valorile mobiliare nu întreabă dacă startup-ul tău este mic sau bine intenționat. Ele întreabă dacă oferta trebuie înregistrată sau poate continua în baza unei excepții.

Oferte înregistrate

O ofertă înregistrată este calea mai formală. De obicei implică divulgare publică, situații financiare revizuite și obligații continue de raportare la SEC după ofertă.

În general, aceasta nu este prima alegere pentru startup-urile aflate la început din cauza costului și complexității.

Oferte exceptate

Ofertele exceptate sunt, de regulă, calea obișnuită pentru startup-uri și companii private.

Totuși, o excepție nu este un cec în alb. Trebuie să respecți în continuare condițiile ei. De exemplu, oferta poate trebui limitată la investitori acreditați, sau publicitatea generală poate fi restricționată, sau pot fi necesare anumite depuneri de notificări.

O companie care presupune că este exceptată fără să confirme fiecare condiție își asumă un risc serios.

Pasul 4: Cunoaște capcanele frecvente de conformitate

Majoritatea problemelor de finanțare nu încep cu frauda. Încep cu scurtături.

Solicitare generală înainte de confirmarea excepției

Fondatorii vor adesea să posteze, să prezinte și să promoveze înainte să știe dacă este permisă publicitatea largă. Acesta poate fi un risc dacă societatea se bazează pe o excepție de plasament privat care nu permite solicitarea generală.

Discuții cu investitorii nepotriviți

Unele excepții permit vânzări doar către investitori acreditați, sau doar către investitori care au o relație preexistentă cu societatea, sau doar către rezidenți ai unui anumit stat. Dacă ignori aceste limite, poți compromite excepția.

Divulgări incomplete

O companie trebuie să le spună investitorilor faptele materiale de care au nevoie pentru a lua o decizie informată. Dacă situația financiară, factorii de risc, utilizarea fondurilor sau conflictele de interese sunt omise, compania poate crea răspundere chiar dacă excepția era, altfel, disponibilă.

Depuneri de notificare omise

Unele oferte exceptate necesită depuneri precum Form D sau formulare de notificare la nivel de stat. Omisiunea acestor depuneri poate crea expunere inutilă la măsuri de executare și poate complica rundele viitoare de finanțare.

Probleme de descalificare privind persoanele cu statut de „bad actor”

Unele excepții nu sunt disponibile dacă emitentul sau persoanele aferente au anumite evenimente de descalificare în trecut. Aceste aspecte sunt ușor de omis atunci când due diligence-ul este grăbit.

Combinarea mai multor metode de finanțare

Un startup poate încerca să ruleze mai multe eforturi de finanțare în același timp. Acest lucru poate crea probleme de integrare, în care oferte separate sunt tratate ca o singură ofertă combinată din perspectiva reglementărilor. Rezultatul poate fi pierderea unei excepții dacă structura nu a fost planificată corect.

Pasul 5: Nu ignora legile statale privind valorile mobiliare

Conformitatea federală este doar jumătate din imagine.

Legile statale privind valorile mobiliare, adesea numite blue sky laws, se pot aplica chiar și atunci când oferta este exceptată la nivel federal. Statele pot avea propriile cerințe de depunere a notificărilor, obligații de plată a taxelor, reguli antifraudă și protecții pentru investitori.

Acest lucru este deosebit de important pentru companiile care strâng fonduri de la investitori din mai multe state. Un plan de finanțare care funcționează la nivel federal poate totuși să trebuiască analizat stat cu stat.

De aceea, o analiză juridică ar trebui să includă întotdeauna atât dreptul federal, cât și cel statal. O entitate structurată corect și evidențele corporative clare fac aceste analize mai rapide și mai puțin costisitoare.

Pasul 6: Ține documentele de divulgare pregătite pentru investitori

O strângere de capital bună nu ține doar de legalitate. Ține și de a le oferi investitorilor încredere.

Un pachet solid de divulgare include de obicei:

• Modelul de business al companiei
• Oportunitatea de piață
• Echipa de management
• Riscurile materiale
• Capitalizarea și structura de proprietate
• Utilizarea fondurilor
• Datorii sau obligații existente
• Tranzacții cu părți afiliate
• Repere și termene

Dacă nu poți explica clar profilul de risc, probabil nu ești pregătit să strângi capital.

Documentația de calitate profesională face mai mult decât să îndeplinească obligațiile legale. Ea îi ajută și pe investitori să înțeleagă că firma ta este organizată, credibilă și pregătită să crească.

Pasul 7: Menține evidențele companiei pe care investitorii le așteaptă

Atracerea capitalului este mai ușoară atunci când afacerea ta este deja bine organizată.

Înainte să începi o rundă, asigură-te că ai:

• Documente de înființare
• Acordul de operare sau actele constitutive
• Evidențe ale cap table-ului
• Aprobări ale consiliului sau ale membrilor
• Documente de finanțare anterioare
• Documente privind cesiunea proprietății intelectuale
• Evidențe fiscale și contabile
• Acorduri semnate de confidențialitate sau consultanță, dacă este cazul

Evidențele interne dezordonate creează fricțiuni în timpul due diligence-ului. Ele încetinesc și rundele viitoare de finanțare, achizițiile și relațiile bancare.

Acesta este unul dintre motivele pentru care fondatorii beneficiază de un flux de lucru pentru înființare și conformitate care este curat încă din prima zi. Zenind se concentrează pe a ajuta afacerile să își formeze și să își mențină structura juridică ce susține creșterea viitoare.

Pasul 8: Înțelege unde se încadrează FinCEN

Fondatorii confundă adesea regulile privind strângerea de capital cu regulile de raportare a beneficiarilor reali.

Acestea sunt chestiuni separate.

Conform regulilor actuale FinCEN, entitățile domestice formate în SUA și beneficiarii lor reali din SUA sunt exceptați de la obligația federală de raportare BOI în temeiul Corporate Transparency Act, în timp ce anumite entități străine înregistrate să desfășoare activitate în Statele Unite pot avea în continuare obligații de depunere.

Chiar dacă raportarea BOI pentru entitățile domestice este în prezent exceptată, fondatorii ar trebui să urmărească în continuare schimbările de reglementare și să își păstreze evidențele la zi. Contextul de conformitate se poate schimba, iar afacerile cu proprietate străină sau înregistrate în străinătate pot avea în continuare nevoie de atenție specială.

Pasul 9: Lucrează cu un avocat înainte să intre banii

Cel mai bun moment pentru a corecta o problemă de drept al valorilor mobiliare este înainte ca primul investitor să semneze.

Un avocat te poate ajuta să:

• Stabilești dacă instrumentul este o valoare mobiliară
• Alegi excepția potrivită
• Redactezi documente de ofertă conforme
• Gestionezi depunerile la nivel federal și statal
• Revizuiești cerințele de eligibilitate ale investitorilor
• Reduci riscul problemelor de integrare
• Construiești un proces de atragere de capital pe care îl poți repeta

Această analiză este, de obicei, mult mai puțin costisitoare decât repararea ulterioară a unei oferte eșuate.

O listă practică de conformitate pentru startup-uri

Înainte de a lansa o rundă de finanțare, confirmă următoarele:

• Structura ofertei a fost identificată
• Analiza de drept al valorilor mobiliare a fost finalizată
• A fost aleasă calea excepției
• Regulile de eligibilitate ale investitorilor sunt clare
• Regulile de marketing și solicitare sunt înțelese
• Documentele de divulgare sunt complete și corecte
• Depunerile federale necesare sunt pregătite
• Depunerile de notificare la nivel de stat au fost identificate
• Aprobările corporative sunt documentate
• Cap table-ul și evidențele sunt actualizate
• Materialele au fost revizuite de un avocat

Dacă oricare dintre aceste elemente este neclar, oprește-te înainte de a oferi valori mobiliare.

Concluzie

A atrage capital în mod legal nu înseamnă a evita creșterea. Înseamnă a construi creșterea pe o fundație conformă.

Cea mai bună strategie de finanțare pentru un startup este aceea care se potrivește nevoilor tale de capital, bazei tale de investitori și obligațiilor tale de reglementare. Fie că folosești un plasament privat, crowdfunding, Regulation A sau o altă cale legală, regulile trebuie gestionate deliberat de la început.

Pentru fondatori, asta înseamnă două lucruri: înființează afacerea corect și tratează conformitatea ca parte a planului de finanțare, nu ca pe o idee de după. Cu structura potrivită, documentele potrivite și îndrumarea potrivită, compania ta poate atrage capital protejându-și în același timp viitorul.