Menggalang Modal Secara Legal: Panduan Startup untuk Kepatuhan Hukum Sekuritas

Menggalang dana adalah salah satu bagian tersulit dalam membangun startup. Ini juga merupakan salah satu yang paling banyak diatur. Begitu Anda mengundang investor ke dalam bisnis Anda, keputusan Anda tidak lagi hanya keputusan bisnis. Itu juga menjadi keputusan terkait hukum sekuritas.

Hal ini penting karena aturannya ketat. Hukum sekuritas federal, hukum blue sky negara bagian, kewajiban pengungkapan, tenggat pelaporan, dan aturan anti-penipuan dapat semuanya berlaku, tergantung pada bagaimana Anda menyusun penawaran. Kesalahan dapat menunda transaksi, memicu sanksi, atau menimbulkan masalah jangka panjang bagi perusahaan dan para pendirinya.

Kabar baiknya, sebagian besar bisnis tahap awal tidak perlu memulai dengan penawaran umum. Ada beberapa cara legal untuk menggalang modal sambil tetap berada dalam koridor aturan. Kuncinya adalah memahami apa yang tergolong penawaran sekuritas, pengecualian mana yang mungkin berlaku, dan langkah kepatuhan apa yang tidak boleh dilewatkan.

Mengapa hukum sekuritas penting saat Anda menggalang modal

Ketika sebuah perusahaan menjual kepemilikan, convertible note, SAFE, atau instrumen investasi lainnya, hal itu sering kali merupakan penawaran sekuritas. Setelah itu terjadi, perusahaan harus mendaftarkan penawaran tersebut ke SEC atau memenuhi suatu pengecualian.

Perbedaan tunggal itu menentukan hampir seluruh proses berikutnya.

Jika Anda mendaftar, Anda mengambil kewajiban seperti penawaran publik, termasuk pengungkapan yang ekstensif dan pelaporan berkelanjutan. Jika Anda mengandalkan pengecualian, Anda mungkin dapat menghindari pendaftaran penuh, tetapi Anda tetap harus memenuhi syarat-syarat pengecualian itu dengan cermat. Syarat-syarat tersebut dapat mencakup kelayakan investor, batasan promosi, tenggat pengajuan, dan persyaratan di tingkat negara bagian.

Bagi para pendiri, pelajaran praktisnya sederhana: jangan memperlakukan penggalangan dana seperti proses penjualan biasa. Perlakukan itu sebagai transaksi yang diatur sejak pitch deck pertama.

Langkah 1: Identifikasi apa yang sebenarnya Anda jual

Sebelum memilih jalur pendanaan, tentukan instrumennya.

Instrumen penggalangan dana startup yang umum mencakup:

• Saham biasa
• Saham preferen
• Kepentingan keanggotaan dalam LLC
• Convertible note
• SAFE
• Waran
• Instrumen berbasis pendapatan dalam beberapa struktur

Tidak setiap transaksi diperlakukan sama, tetapi banyak instrumen penggalangan dana dapat termasuk dalam hukum sekuritas. Label yang digunakan tidak menentukan analisisnya. Yang penting adalah substansi ekonomi dari transaksi tersebut dan apakah investor memberikan uang dengan harapan memperoleh keuntungan dari upaya pihak lain.

Karena itu, para pendiri harus meninjau setiap dokumen penggalangan dana yang diusulkan sebelum dikirim kepada investor. Struktur entitas yang rapi dan catatan korporasi yang terpelihara dengan baik akan mempermudah peninjauan tersebut. Bagi banyak bisnis kecil, memulai dengan korporasi atau LLC yang dibentuk dengan benar melalui layanan seperti Zenind dapat membantu menjaga fondasi tetap teratur sebelum modal dihimpun.

Langkah 2: Pilih jalur penggalangan dana yang tepat

SEC mengakui beberapa jalur bagi bisnis kecil untuk menggalang modal. Jalur yang tepat bergantung pada seberapa besar dana yang ingin Anda kumpulkan, dari siapa Anda ingin menggalangnya, dan apakah Anda berencana melakukan promosi secara luas kepada investor.

Penawaran privat Regulation D

Regulation D adalah titik awal paling umum untuk penggalangan modal privat.

Dua jalur yang paling dikenal adalah:

• Rule 506(b), yang memungkinkan penawaran privat tanpa general solicitation
• Rule 506(c), yang memungkinkan general solicitation jika perusahaan mengambil langkah untuk memverifikasi status investor terakreditasi

Penawaran Regulation D populer karena dapat mendukung penggalangan modal tanpa batas, tetapi tetap tidak bebas dari kewajiban kepatuhan. Perusahaan masih harus memenuhi syarat pengecualian, menghindari masalah bad actor, dan biasanya mengajukan pemberitahuan Form D setelah penjualan pertama.

Crowdfunding Regulation CF

Equity crowdfunding dapat menjadi opsi yang berguna bagi startup yang ingin menjangkau audiens luas melalui funding portal yang terdaftar.

Regulation CF memungkinkan penggalangan dana dari banyak investor, tetapi disertai aturan khusus. Ini mencakup penggunaan perantara, persyaratan pengungkapan, batas investasi bagi investor, dan batas jumlah dana yang dapat dihimpun.

Crowdfunding dapat memperluas akses ke modal, tetapi juga menciptakan beban kepatuhan yang bersifat publik. Materi kampanye, pengungkapan keuangan, dan komunikasi dengan investor harus konsisten dan ditinjau dengan cermat.

Penawaran Regulation A

Regulation A kadang disebut sebagai penawaran publik mini.

Ini bisa cocok untuk perusahaan yang ingin menggalang lebih banyak dana dibanding putaran privat biasa dan siap memberikan pengungkapan yang lebih formal daripada yang disyaratkan dalam private placement. Penawaran Regulation A melibatkan offering statement, pelaporan berkelanjutan dalam beberapa kasus, dan pertimbangan hukum negara bagian tergantung strukturnya.

Bagi bisnis yang tepat, Regulation A dapat memberikan fleksibilitas lebih besar daripada penawaran publik tradisional sambil tetap menjangkau basis investor yang lebih luas.

Penawaran intrastate

Jika bisnis Anda benar-benar lokal dan Anda berencana menawarkan sekuritas hanya di dalam satu negara bagian, pengecualian intrastate mungkin tersedia. Penawaran ini bergantung pada hubungan yang erat antara perusahaan, kegiatan usaha, dan investor yang semuanya berada di negara bagian yang sama.

Pengecualian intrastate dapat bermanfaat, tetapi sangat teknis. Jika penawaran melintasi batas negara bagian dengan cara yang salah, pengecualian tersebut dapat gugur.

Langkah 3: Pahami perbedaan antara pendaftaran dan pengecualian

Hukum sekuritas federal tidak menanyakan apakah startup Anda kecil atau memiliki niat baik. Yang ditanyakan adalah apakah penawaran harus didaftarkan atau boleh berjalan berdasarkan pengecualian.

Penawaran terdaftar

Penawaran terdaftar adalah jalur yang lebih formal. Ini biasanya melibatkan pengungkapan publik, laporan keuangan yang ditinjau, dan kewajiban pelaporan berkelanjutan ke SEC setelah penawaran selesai.

Jalur ini umumnya bukan pilihan pertama untuk startup tahap awal karena biaya dan kerumitannya.

Penawaran yang dikecualikan

Penawaran yang dikecualikan adalah jalur yang umum digunakan oleh startup dan perusahaan privat.

Namun, pengecualian bukanlah cek kosong. Anda tetap harus memenuhi syarat-syaratnya. Misalnya, penawaran mungkin hanya boleh ditujukan kepada investor terakreditasi, atau iklan umum mungkin dibatasi, atau pengajuan pemberitahuan tertentu dapat diwajibkan.

Perusahaan yang mengira dirinya dikecualikan tanpa memastikan setiap syaratnya sedang mengambil risiko serius.

Langkah 4: Kenali jebakan kepatuhan yang umum

Sebagian besar masalah penggalangan dana tidak dimulai dari penipuan. Masalah itu dimulai dari jalan pintas.

General solicitation sebelum pengecualian dipastikan

Para pendiri sering ingin memposting, melakukan pitch, dan mempromosikan sebelum mengetahui apakah iklan luas diizinkan. Itu bisa menjadi kesalahan jika perusahaan mengandalkan pengecualian private placement yang tidak mengizinkan general solicitation.

Berbicara dengan investor yang salah

Beberapa pengecualian hanya memperbolehkan penjualan kepada investor terakreditasi, atau kepada investor yang sudah memiliki hubungan sebelumnya dengan perusahaan, atau hanya kepada penduduk di negara bagian tertentu. Jika Anda mengabaikan batasan tersebut, Anda bisa kehilangan pengecualian.

Pengungkapan yang tidak lengkap

Perusahaan harus memberi tahu investor fakta material yang mereka perlukan untuk membuat keputusan yang tepat. Jika kondisi keuangan, faktor risiko, penggunaan dana, atau konflik kepentingan tidak diungkapkan, perusahaan dapat menimbulkan tanggung jawab hukum meskipun pengecualiannya sebenarnya tersedia.

Terlambat atau lupa pengajuan pemberitahuan

Beberapa penawaran yang dikecualikan memerlukan pengajuan seperti Form D atau formulir pemberitahuan negara bagian. Melewatkan pengajuan tersebut dapat menciptakan eksposur penegakan yang tidak perlu dan dapat mempersulit putaran pendanaan berikutnya.

Masalah disqualifikasi bad actor

Beberapa pengecualian tidak tersedia jika penerbit atau pihak terkait memiliki peristiwa tertentu yang mendiskualifikasi mereka di masa lalu. Masalah ini mudah terlewat jika due diligence dilakukan terburu-buru.

Mencampur berbagai metode penggalangan dana

Sebuah startup dapat mencoba menjalankan beberapa upaya penggalangan dana sekaligus. Itu dapat menimbulkan isu integrasi, di mana penawaran terpisah diperlakukan sebagai satu penawaran gabungan untuk tujuan regulasi. Akibatnya, pengecualian bisa hilang jika struktur tidak direncanakan dengan benar.

Langkah 5: Jangan abaikan hukum sekuritas negara bagian

Kepatuhan federal hanyalah separuh dari gambaran.

Hukum sekuritas negara bagian, yang sering disebut blue sky laws, dapat tetap berlaku meskipun penawaran dikecualikan di tingkat federal. Negara bagian dapat memiliki persyaratan pengajuan pemberitahuan sendiri, kewajiban biaya, aturan anti-penipuan, dan perlindungan investor.

Ini sangat penting bagi perusahaan yang menggalang dana dari investor di berbagai negara bagian. Rencana penggalangan dana yang bekerja secara federal mungkin masih perlu dipetakan per negara bagian.

Karena itu, tinjauan hukum harus selalu mencakup hukum federal dan negara bagian. Entitas yang disusun dengan benar dan catatan korporasi yang rapi membuat peninjauan ini lebih cepat dan lebih murah.

Langkah 6: Pastikan pengungkapan Anda siap untuk investor

Penggalangan dana yang baik bukan hanya soal tetap legal. Ini juga soal memberi investor rasa percaya diri.

Paket pengungkapan yang kuat biasanya membahas:

• Model bisnis perusahaan
• Peluang pasar
• Tim manajemen
• Risiko material
• Kapitalisasi dan struktur kepemilikan
• Penggunaan dana
• Utang atau kewajiban yang ada
• Transaksi dengan pihak terkait
• Tonggak pencapaian dan linimasa

Jika Anda tidak dapat menjelaskan profil risiko secara jelas, kemungkinan Anda belum siap untuk menggalang dana.

Dokumentasi berkualitas profesional tidak hanya membantu memenuhi kewajiban hukum. Itu juga membantu investor memahami bahwa perusahaan Anda terorganisasi, kredibel, dan siap bertumbuh.

Langkah 7: Pertahankan catatan perusahaan yang diharapkan investor

Penggalangan modal akan lebih mudah ketika bisnis Anda sudah tertata dengan baik.

Sebelum memulai putaran pendanaan, pastikan Anda memiliki:

• Dokumen pembentukan
• Operating agreement atau bylaws
• Catatan cap table
• Persetujuan dewan direksi atau anggota
• Dokumen pendanaan sebelumnya
• Catatan pengalihan IP
• Catatan pajak dan akuntansi
• Perjanjian kerahasiaan atau penasihat yang telah ditandatangani, jika berlaku

Catatan internal yang berantakan menciptakan hambatan saat diligence. Itu juga memperlambat putaran pendanaan berikutnya, akuisisi, dan hubungan perbankan.

Inilah salah satu alasan pendiri diuntungkan oleh alur kerja pembentukan dan kepatuhan yang rapi sejak hari pertama. Zenind berfokus membantu bisnis membentuk dan memelihara struktur hukum yang mendukung pertumbuhan di masa depan.

Langkah 8: Pahami posisi FinCEN

Para pendiri sering mencampuradukkan aturan penggalangan dana dengan aturan pelaporan beneficial ownership.

Keduanya adalah isu yang terpisah.

Berdasarkan aturan FinCEN saat ini, entitas domestik yang dibentuk di Amerika Serikat dan beneficial owner mereka yang berada di AS dikecualikan dari kewajiban pelaporan BOI federal berdasarkan Corporate Transparency Act, sementara entitas asing tertentu yang terdaftar untuk berbisnis di Amerika Serikat mungkin masih memiliki kewajiban pengajuan.

Walaupun pelaporan BOI domestik saat ini dikecualikan, para pendiri tetap harus memperhatikan perubahan regulasi dan menjaga catatan tetap mutakhir. Lanskap kepatuhan dapat berubah, dan bisnis yang dimiliki asing atau terdaftar asing mungkin masih perlu memberi perhatian khusus.

Langkah 9: Bekerja dengan penasihat hukum sebelum uang berpindah tangan

Waktu terbaik untuk memperbaiki masalah hukum sekuritas adalah sebelum investor pertama menandatangani.

Seorang pengacara dapat membantu Anda:

• Menentukan apakah instrumen tersebut merupakan sekuritas
• Memilih pengecualian yang tepat
• Menyusun dokumen penawaran yang patuh
• Menangani pengajuan di tingkat negara bagian dan federal
• Meninjau persyaratan kelayakan investor
• Mengurangi risiko masalah integrasi
• Membangun proses penggalangan dana yang bisa diulang

Tinjauan seperti itu biasanya jauh lebih murah dibanding memperbaiki penawaran yang gagal di kemudian hari.

Daftar periksa kepatuhan praktis untuk startup

Sebelum meluncurkan putaran penggalangan dana, pastikan hal-hal berikut:

• Struktur penawaran telah diidentifikasi
• Analisis hukum sekuritas telah diselesaikan
• Jalur pengecualian telah dipilih
• Aturan kelayakan investor sudah jelas
• Aturan pemasaran dan promosi sudah dipahami
• Dokumen pengungkapan lengkap dan akurat
• Pengajuan federal yang diperlukan telah dipersiapkan
• Pengajuan pemberitahuan negara bagian telah diidentifikasi
• Persetujuan korporasi telah didokumentasikan
• Cap table dan catatan sudah mutakhir
• Penasihat hukum telah meninjau materi

Jika ada item yang masih belum pasti, hentikan dulu sebelum menawarkan sekuritas.

Inti akhir

Menggalang modal secara legal bukan berarti menghindari pertumbuhan. Itu berarti membangun pertumbuhan di atas fondasi yang patuh hukum.

Strategi penggalangan dana startup terbaik adalah yang sesuai dengan kebutuhan modal Anda, basis investor Anda, dan kewajiban regulasi Anda. Baik Anda menggunakan private placement, crowdfunding, Regulation A, atau jalur legal lainnya, aturannya harus ditangani secara sengaja sejak awal.

Bagi para pendiri, itu berarti dua hal: bentuk bisnis dengan benar dan perlakukan kepatuhan sebagai bagian dari rencana penggalangan dana, bukan sebagai hal tambahan belakangan. Dengan struktur yang tepat, dokumen yang tepat, dan panduan yang tepat, perusahaan Anda dapat menggalang modal sambil melindungi masa depannya.