Jogosan tőkét bevonni: útmutató startupoknak az értékpapír-jogi megfeleléshez

A tőkebevonás az egyik legnehezebb része egy startup felépítésének. Egyben az egyik legszigorúbban szabályozott terület is. Abban a pillanatban, amikor befektetőket von be a vállalkozásába, már nem pusztán üzleti döntést hoz. Értékpapír-jogi döntést hoz.

Ez azért számít, mert a szabályok szigorúak. A szövetségi értékpapírjog, az állami blue sky szabályok, a közzétételi kötelezettségek, a beadási határidők és a csalásellenes szabályok mind alkalmazhatók lehetnek attól függően, hogyan szervezi meg az ajánlatot. Egy hiba késleltetheti az üzletet, szankciókat válthat ki, vagy hosszú távú problémákat okozhat a vállalkozás és az alapítók számára.

A jó hír az, hogy a legtöbb korai fázisú vállalkozásnak nem kell nyilvános kibocsátással kezdenie. Több jogszerű mód is létezik a tőkebevonásra, miközben a szabályoknak megfelel. A kulcs annak megértése, mi minősül értékpapír-kibocsátásnak, mely mentességek alkalmazhatók, és mely megfelelőségi lépéseket nem lehet kihagyni.

Miért fontos az értékpapírjog tőkebevonáskor

Amikor egy vállalat tulajdonrészt, átváltható kölcsönt, SAFE-et vagy más befektetési eszközt értékesít, az gyakran értékpapír-kibocsátásnak minősül. Ilyenkor a vállalatnak vagy regisztrálnia kell a kibocsátást a SEC-nél, vagy illeszkednie kell egy mentességhez.

Ez az egyetlen megkülönböztetés gyakorlatilag minden mást meghatároz a folyamatban.

Ha regisztrál, a nyilvános kibocsátások kötelezettségeit vállalja, beleértve a részletes közzétételt és a folyamatos beszámolási kötelezettséget. Ha mentességre támaszkodik, elkerülheti a teljes regisztrációt, de a mentesség feltételeit akkor is gondosan teljesítenie kell. Ezek a feltételek vonatkozhatnak a befektetői jogosultságra, a felhívás korlátozására, a bejelentési kötelezettségekre és az állami előírásokra.

Az alapítók számára a gyakorlati tanulság egyszerű: a tőkebevonást ne kezeljék hétköznapi értékesítési folyamatként. Már az első pitch decktől kezdve szabályozott tranzakcióként kezeljék.

1. lépés: Határozza meg, mit értékesít valójában

Mielőtt kiválasztja a finanszírozási utat, definiálja az eszközt.

A startupoknál gyakori tőkebevonási eszközök közé tartozik:

• Törzsrészvény
• Elsőbbségi részvény
• Korlátolt felelősségű társasági üzletrész
• Átváltható kölcsön
• SAFE
• Warrants
• Bizonyos struktúrákban bevételalapú instrumentumok

Nem minden ügyletet kezelnek ugyanúgy, de sok tőkebevonási instrumentum az értékpapírjog hatálya alá eshet. A pontos elnevezés nem dönti el az elemzést. Az számít, mi a tranzakció gazdasági lényege, és hogy a befektetők pénzt adnak-e azzal a várakozással, hogy profitot érnek el mások erőfeszítései révén.

Ezért az alapítóknak minden tervezett tőkebevonási dokumentumot át kell nézniük, mielőtt befektetőknek elküldik. Egy rendezett társasági struktúra és a jól karbantartott céges nyilvántartások megkönnyítik ezt az áttekintést. Sok kisvállalkozás számára egy megfelelően létrehozott corporation vagy LLC, például a Zenind szolgáltatásain keresztül, segíthet rendben tartani az alapokat még a tőkebevonás előtt.

2. lépés: Válassza ki a megfelelő finanszírozási utat

A SEC több lehetőséget ismer el a kisebb vállalkozások tőkebevonására. A megfelelő út attól függ, mennyit szeretne bevonni, kitől szeretne bevonni, és hogy széles körben kíván-e befektetőket megszólítani.

Regulation D zártkörű kibocsátások

A Regulation D a leggyakoribb kiindulópont a zártkörű tőkebevonásoknál.

A két legismertebb út:

• Rule 506(b), amely általános felhívás nélküli zártkörű kibocsátást tesz lehetővé
• Rule 506(c), amely megengedi az általános felhívást, ha a vállalat lépéseket tesz az akkreditált befektetői státusz ellenőrzésére

A Regulation D ajánlatok népszerűek, mert korlátlan tőkebevonást támogathatnak, de ez nem jelenti azt, hogy mentesek a megfelelési kötelezettségektől. A vállalatoknak továbbra is be kell tartaniuk a mentesség feltételeit, kerülniük kell a kizáró okokat, és általában Form D értesítést kell benyújtaniuk az első értékesítést követően.

Regulation CF crowdfunding

Az equity crowdfunding hasznos lehet azoknak a startupoknak, amelyek széles közönséget szeretnének elérni egy regisztrált finanszírozási portálon keresztül.

A Regulation CF lehetővé teszi, hogy sok befektetőtől gyűjtsön tőkét, de külön szabályokat tartalmaz. Ide tartozik az intermediárius igénybevétele, a közzétételi követelmények, a befektetői befektetési limitek és az összegyűjthető tőke korlátai.

A crowdfunding növelheti a tőkéhez való hozzáférést, de közben nyilvános megfelelési terhet is jelent. A kampányanyagokat, a pénzügyi közzétételeket és a befektetői kommunikációt összhangban és gondosan ellenőrizve kell kezelni.

Regulation A kibocsátások

A Regulation A-t néha mini nyilvános kibocsátásként írják le.

Ez megfelelő lehet azoknak a vállalatoknak, amelyek a tipikus zártkörű körnél több tőkét szeretnének bevonni, és fel vannak készülve a formálisabb közzétételre, mint amit egy zártkörű kibocsátás megkövetel. A Regulation A kibocsátások ajánlattételi kimutatásokat, egyes esetekben folyamatos jelentéstételt és az adott struktúrától függően állami jogi szempontokat is érintenek.

A megfelelő vállalkozás számára a Regulation A nagyobb rugalmasságot nyújthat, mint egy hagyományos nyilvános kibocsátás, miközben szélesebb befektetői bázist érhet el.

Intrastate ajánlatok

Ha a vállalkozása valóban helyi, és az értékpapírokat csak egy államon belül kívánja felajánlani, intrastate mentességek elérhetők lehetnek. Ezek az ajánlatok a vállalat, az üzleti tevékenység és a befektetők azonos állambeli jelenlétének szoros kapcsolatára épülnek.

Az intrastate mentességek hasznosak lehetnek, de rendkívül technikai jellegűek. Ha az ajánlat rossz módon átlépi az államhatárokat, a mentesség elveszhet.

3. lépés: Értse meg a regisztráció és a mentesség közötti különbséget

A szövetségi értékpapírjog nem azt kérdezi, hogy a startup kicsi-e vagy jóhiszemű-e. Azt kérdezi, hogy a kibocsátást regisztrálni kell-e, vagy az mentesség alapján folytatható-e.

Regisztrált kibocsátások

A regisztrált kibocsátás a formálisabb út. Általában nyilvános közzétételt, felülvizsgált pénzügyi kimutatásokat és az értékpapír-kibocsátás után is fennálló SEC-jelentési kötelezettséget jelent.

Ez az út általában nem az első választás korai fázisú startupok számára a költség és a bonyolultság miatt.

Mentességgel megvalósuló kibocsátások

A mentességgel megvalósuló kibocsátások a startupok és magánvállalatok szokásos útját jelentik.

Még ilyenkor sem jelent a mentesség szabad utat. Továbbra is teljesítenie kell a feltételeket. Például az ajánlat csak akkreditált befektetőkre korlátozódhat, vagy az általános reklámozás korlátozott lehet, illetve bizonyos értesítési bejelentések is szükségesek lehetnek.

Az a vállalat, amely azt feltételezi, hogy mentességet élvez, anélkül hogy minden feltételt ellenőrizne, komoly kockázatot vállal.

4. lépés: Ismerje a gyakori megfelelési buktatókat

A legtöbb tőkebevonási probléma nem csalással kezdődik. Hanem rövidítésekkel.

Általános felhívás a mentesség tisztázása előtt

Az alapítók gyakran szeretnének posztolni, bemutatni és promótálni még azelőtt, hogy tudnák, megengedett-e a széles körű reklámozás. Ez hiba lehet, ha a vállalat olyan zártkörű kibocsátási mentességre támaszkodik, amely nem engedi az általános felhívást.

Rossz befektetőkkel való kommunikáció

Egyes mentességek csak akkreditált befektetőknek, vagy a vállalattal előzetes kapcsolattal rendelkező befektetőknek, vagy egy adott állam lakosainak teszik lehetővé az értékesítést. Ha ezeket a korlátokat figyelmen kívül hagyja, elbukhat a mentesség.

Hiányos közzétételek

A vállalatnak meg kell osztania a befektetőkkel azokat a lényeges tényeket, amelyek a megalapozott döntéshez szükségesek. Ha a pénzügyi helyzet, a kockázati tényezők, a felhasználási célok vagy az összeférhetetlenségek elmaradnak, a vállalat felelősséget kockáztat, még akkor is, ha a mentesség egyébként rendelkezésre állt.

Elmaradt értesítési bejelentések

Bizonyos mentességgel megvalósuló kibocsátások Form D vagy állami értesítő űrlapok benyújtását írhatják elő. Ezek elmulasztása szükségtelen hatósági kockázatot okozhat, és megnehezítheti a későbbi tőkebevonási köröket.

Bad actor kizárási problémák

Néhány mentesség nem vehető igénybe, ha a kibocsátónak vagy kapcsolt személyeknek bizonyos kizáró események szerepelnek a múltjában. Ezek könnyen elsikkadhatnak, ha a vizsgálat kapkodva történik.

Különböző tőkebevonási módszerek keverése

Egy startup egyszerre több tőkebevonási folyamatot is futtathat. Ez integrációs problémákat okozhat, amikor a különálló kibocsátásokat a szabályozás egyetlen, összevont kibocsátásnak tekinti. Az eredmény a mentesség elvesztése lehet, ha a struktúrát nem tervezték meg helyesen.

5. lépés: Ne hagyja figyelmen kívül az állami értékpapírjogot

A szövetségi megfelelés csak az egyik oldal.

Az állami értékpapírjogok, más néven blue sky törvények, akkor is alkalmazhatók lehetnek, ha a kibocsátás szövetségi szinten mentes. Az államoknak saját értesítési bejelentési követelményeik, díjfizetési kötelezettségeik, antifraud szabályaik és befektetővédelmi előírásaik lehetnek.

Ez különösen fontos azoknál a vállalatoknál, amelyek több államból vonnak be befektetőket. Ami szövetségi szinten működik, azt államonként is meg kell tervezni.

Ezért a jogi átvilágításnak mindig magában kell foglalnia a szövetségi és az állami jogot is. Egy megfelelően strukturált entitás és a rendezett céges nyilvántartások gyorsabbá és olcsóbbá teszik ezeket az ellenőrzéseket.

6. lépés: Készítsen befektetői szempontból használható közzétételeket

A jó tőkebevonás nem csak a jogszerűségről szól. Arról is szól, hogy bizalmat adjon a befektetőknek.

Egy erős közzétételi csomag általában az alábbiakat tartalmazza:

• A vállalat üzleti modellje
• A piaci lehetőség
• A vezetői csapat
• A lényeges kockázatok
• A tőkestruktúra és a tulajdonosi felépítés
• A forrásfelhasználás célja
• A fennálló adósság vagy kötelezettségek
• Kapcsolt féllel kötött ügyletek
• Mérföldkövek és ütemtervek

Ha nem tudja világosan elmagyarázni a kockázati profilt, valószínűleg még nem áll készen a tőkebevonásra.

A professzionális minőségű dokumentáció nemcsak a jogi kötelezettségek teljesítését segíti. Azt is megmutatja a befektetőknek, hogy a vállalat szervezett, hiteles és készen áll a növekedésre.

7. lépés: Tartsa karban azokat a vállalati nyilvántartásokat, amelyeket a befektetők elvárnak

A tőkebevonás könnyebb, ha a vállalkozás már eleve rendezett.

Mielőtt elindít egy finanszírozási kört, győződjön meg arról, hogy rendelkezésre állnak az alábbiak:

• Alapítási dokumentumok
• Társasági szerződés vagy alapszabály
• Cap table nyilvántartások
• Igazgatósági vagy tagi jóváhagyások
• Korábbi finanszírozási dokumentumok
• IP-átruházási dokumentumok
• Adó- és számviteli nyilvántartások
• Aláírt titoktartási vagy tanácsadói megállapodások, ha relevánsak

A rendetlen belső nyilvántartások lassítják a due diligence folyamatot. Emellett késleltetik a későbbi finanszírozási köröket, felvásárlásokat és banki kapcsolatokat is.

Ez az egyik oka annak, hogy az alapítóknak hasznos egy olyan alapítási és megfelelőségi folyamat, amely már az első naptól rendezett. A Zenind arra összpontosít, hogy segítsen a vállalkozásoknak kialakítani és fenntartani azt a jogi struktúrát, amely támogatja a jövőbeli növekedést.

8. lépés: Értse meg, hol kapcsolódik be a FinCEN

Az alapítók gyakran összekeverik a tőkebevonási szabályokat a tényleges tulajdonosi jelentési szabályokkal.

Ez két külön kérdés.

A jelenlegi FinCEN szabályok szerint az Egyesült Államokban létrehozott belföldi entitások és az ő amerikai tényleges tulajdonosaik mentesülnek a szövetségi BOI jelentési kötelezettség alól a Corporate Transparency Act alapján, míg bizonyos külföldi entitásoknak, amelyek az Egyesült Államokban üzleti tevékenység végzésére vannak bejegyezve, továbbra is lehetnek bejelentési kötelezettségeik.

Bár a belföldi BOI jelentés jelenleg mentes, az alapítóknak továbbra is figyelniük kell a szabályozási változásokat, és naprakészen kell tartaniuk a nyilvántartásaikat. A megfelelési környezet változhat, és a külföldi tulajdonú vagy külföldön bejegyzett vállalkozásoknak továbbra is különösen figyelniük kell.

9. lépés: Mielőtt pénz cserél gazdát, dolgozzon ügyvéddel

A legjobb idő egy értékpapírjogi probléma kijavítására az első befektető aláírása előtt van.

Egy ügyvéd segíthet Önnek:

• Meghatározni, hogy az instrumentum értékpapírnak minősül-e
• Kiválasztani a megfelelő mentességet
• Megfelelő kibocsátási dokumentumokat készíteni
• Kezelni az állami és szövetségi bejelentéseket
• Áttekinteni a befektetői jogosultsági követelményeket
• Csökkenteni az integrációs problémák kockázatát
• Olyan tőkebevonási folyamatot kialakítani, amelyet újra és újra használhat

Ez az áttekintés általában jóval olcsóbb, mint egy sikertelen kibocsátás utólagos helyreállítása.

Gyakorlati megfelelőségi ellenőrzőlista startupoknak

Mielőtt elindítana egy tőkebevonási kört, ellenőrizze az alábbiakat:

• A kibocsátási struktúra meghatározásra került
• Az értékpapírjogi elemzés elkészült
• A mentességi út kiválasztásra került
• A befektetői jogosultsági szabályok egyértelműek
• A marketing- és felhívási szabályok ismertek
• A közzétételi dokumentumok teljesek és pontosak
• A szükséges szövetségi bejelentések elő vannak készítve
• Az állami értesítési bejelentések azonosítva vannak
• A vállalati jóváhagyások dokumentálva vannak
• A cap table és a nyilvántartások naprakészek
• Jogász átnézte az anyagokat

Ha ezek közül bármelyik bizonytalan, álljon meg, mielőtt értékpapírt ajánlana fel.

Záró gondolat

A jogszerű tőkebevonás nem a növekedés elkerüléséről szól. Arról szól, hogy a növekedés megfelelőségi alapokra épüljön.

A legjobb startup-finanszírozási stratégia az, amely illeszkedik a tőkekövetelményekhez, a befektetői körhöz és a szabályozási kötelezettségekhez. Akár zártkörű kibocsátást, crowdfundingot, Regulation A-t vagy más jogszerű utat választ, a szabályokat már az elejétől tudatosan kell kezelni.

Az alapítók számára ez két dolgot jelent: a vállalkozást megfelelően kell megalapítani, és a megfelelőséget a tőkebevonási terv részének kell tekinteni, nem utólagos feladatnak. A megfelelő struktúrával, a megfelelő dokumentumokkal és a megfelelő iránymutatással a vállalata úgy tud tőkét bevonni, hogy közben védi a jövőjét.