Залучення капіталу законно: посібник для стартапів із дотримання законодавства про цінні папери

Залучення коштів — одна з найскладніших частин створення стартапу. Це також одна з найбільш регульованих сфер. У момент, коли ви запрошуєте інвесторів у свій бізнес, ви приймаєте не лише бізнес-рішення. Ви приймаєте рішення у сфері законодавства про цінні папери.

Це важливо, тому що правила суворі. Федеральне законодавство про цінні папери, закони штатів про blue sky, вимоги до розкриття інформації, строки подання звітності та правила проти шахрайства можуть застосовуватися залежно від того, як ви структуруєте розміщення. Помилка може затримати угоду, спричинити штрафи або створити довгострокові проблеми для вашої компанії та її засновників.

Добра новина полягає в тому, що більшості компаній на ранній стадії не потрібно починати з публічного розміщення. Існує кілька законних способів залучення капіталу з дотриманням правил. Головне — розуміти, що вважається розміщенням цінних паперів, які винятки можуть застосовуватися та які кроки комплаєнсу не можна пропускати.

Чому законодавство про цінні папери має значення, коли ви залучаєте капітал

Коли компанія продає частки власності, конвертовані позики, SAFEs або інші інвестиційні інструменти, це часто є пропозицією цінних паперів. Після цього компанія повинна або зареєструвати розміщення в SEC, або підпасти під виняток.

Саме це розрізнення визначає майже все інше в процесі.

Якщо ви реєструєте розміщення, ви берете на себе обов’язки публічної пропозиції, включно з розширеним розкриттям інформації та подальшою звітністю. Якщо ви покладаєтеся на виняток, ви можете уникнути повної реєстрації, але все одно повинні ретельно виконати умови цього винятку. Такі умови можуть включати вимоги до інвесторів, обмеження на залучення через публічну рекламу, подання повідомлень і вимоги на рівні штату.

Для засновників практичний висновок простий: не ставтеся до залучення коштів як до звичайного процесу продажів. З самого першого пітч-деку сприймайте це як регульовану операцію.

Крок 1: Визначте, що саме ви продаєте

Перш ніж обирати шлях фінансування, визначте інструмент.

Поширені інструменти залучення коштів для стартапів включають:

• Звичайні акції
• Привілейовані акції
• Частки членства в LLC
• Конвертовані позики
• SAFEs
• Варанти
• Інструменти, прив’язані до доходу, у деяких структурах

Не кожна угода розглядається однаково, але багато інструментів залучення коштів можуть підпадати під дію законодавства про цінні папери. Точна назва не визначає аналіз. Важливою є економічна сутність операції та те, чи надають інвестори гроші з очікуванням прибутку від зусиль інших осіб.

Саме тому засновникам слід переглядати кожен запропонований документ для залучення коштів до того, як він буде надісланий інвесторам. Чиста структура юридичної особи та належним чином ведені корпоративні записи спрощують цей огляд. Для багатьох малих бізнесів початок із правильно сформованої корпорації або LLC через сервіс на кшталт Zenind може допомогти впорядкувати основу ще до залучення капіталу.

Крок 2: Оберіть правильний шлях залучення коштів

SEC визнає кілька шляхів для залучення капіталу малим бізнесом. Правильний шлях залежить від того, скільки ви хочете залучити, від кого ви хочете залучати кошти та чи плануєте ви широко рекламувати пропозицію інвесторам.

Приватні розміщення за Regulation D

Regulation D — найпоширеніша відправна точка для приватних раундів залучення капіталу.

Два найбільш відомі варіанти:

• Rule 506(b), яка дозволяє приватні розміщення без загального залучення через рекламу
• Rule 506(c), яка дозволяє загальне залучення через рекламу, якщо компанія вживає заходів для підтвердження статусу accredited investor

Розміщення за Regulation D популярні, тому що можуть підтримувати необмежені суми залучення, але вони не звільняють від обов’язків комплаєнсу. Компанії все одно повинні дотримуватися умов винятку, уникати проблем із disqualifying bad actor та зазвичай подавати повідомлення Form D після першого продажу.

Краудфандинг за Regulation CF

Equity crowdfunding може бути корисним варіантом для стартапів, які хочуть звернутися до широкої аудиторії через зареєстровану funding portal.

Regulation CF дає змогу залучати кошти від багатьох інвесторів, але супроводжується спеціальними правилами. До них належать використання посередника, вимоги до розкриття інформації, ліміти інвестування для інвесторів і обмеження на суму, яку можна залучити.

Краудфандинг може розширити доступ до капіталу, але також створює публічний комплаєнс-навантаження. Маркетингові матеріали кампанії, фінансова звітність і комунікація з інвесторами мають бути узгодженими та ретельно перевіреними.

Розміщення за Regulation A

Regulation A іноді називають міні-публічним розміщенням.

Воно може підійти компаніям, які хочуть залучити більше, ніж у типовому приватному раунді, і готові до більш формального розкриття інформації, ніж вимагає приватне розміщення. Розміщення за Regulation A передбачають документи про пропозицію, у деяких випадках подальшу звітність і врахування законодавства штатів залежно від структури.

Для правильної компанії Regulation A може забезпечити більшу гнучкість, ніж традиційне публічне розміщення, водночас дозволяючи звертатися до ширшої бази інвесторів.

Внутрішньодержавні розміщення

Якщо ваш бізнес справді локальний і ви плануєте пропонувати цінні папери лише в межах одного штату, можуть бути доступні внутрішньодержавні винятки. Такі розміщення спираються на тісний зв’язок між компанією, бізнес-діяльністю та тим, що інвестори перебувають в одному штаті.

Внутрішньодержавні винятки можуть бути корисними, але вони є дуже технічними. Якщо пропозиція неправильно виходить за межі штату, виняток може не спрацювати.

Крок 3: Зрозумійте різницю між реєстрацією та винятком

Федеральне законодавство про цінні папери не питає, чи ваш стартап невеликий або добросовісний. Воно питає, чи пропозиція має бути зареєстрована, чи може бути здійснена на підставі винятку.

Зареєстровані розміщення

Зареєстроване розміщення — це більш формальний шлях. Зазвичай воно передбачає публічне розкриття інформації, перевірену фінансову звітність і подальші обов’язки звітування перед SEC після розміщення.

Зазвичай це не перший вибір для стартапів на ранній стадії через витрати та складність.

Виняткові розміщення

Виняткові розміщення — звичайний шлях для стартапів і приватних компаній.

Втім, виняток не є необмеженим дозволом. Ви все одно повинні виконати його умови. Наприклад, розміщення може бути дозволене лише для accredited investors, або загальна реклама може бути обмежена, або можуть вимагатися конкретні повідомлення до органів.

Компанія, яка припускає, що вона звільнена від вимог, не перевіривши кожну умову, наражається на серйозний ризик.

Крок 4: Знайте поширені пастки комплаєнсу

Більшість проблем із залученням коштів починаються не з шахрайства. Вони починаються зі скорочень шляхів.

Загальне залучення через рекламу до підтвердження винятку

Засновники часто хочуть публікувати, презентувати та просувати пропозицію ще до того, як зрозуміють, чи дозволена широка реклама. Це може бути помилкою, якщо компанія покладається на виняток для приватного розміщення, який не дозволяє загальне залучення через рекламу.

Спілкування з неправильними інвесторами

Деякі винятки дозволяють продаж лише accredited investors, або лише інвесторам, які мають попередні відносини з компанією, або лише резидентам певного штату. Якщо ігнорувати ці обмеження, можна зруйнувати виняток.

Неповне розкриття інформації

Компанія повинна повідомити інвесторам суттєві факти, необхідні для ухвалення обґрунтованого рішення. Якщо фінансовий стан, фактори ризику, використання залучених коштів або конфлікти інтересів не розкриті, компанія може створити підстави для відповідальності, навіть якщо сам виняток був доступний.

Пропущені подання повідомлень

Деякі виняткові розміщення вимагають подання, наприклад Form D або повідомлень до органів штату. Пропуск таких подань може створити зайвий ризик для правозастосування та ускладнити наступні раунди фінансування.

Питання disqualifying bad actor

Деякі винятки недоступні, якщо емітент або пов’язані особи мають певні дискваліфікуючі події в минулому. Якщо через поспішний due diligence це пропустити, проблему легко не помітити.

Змішування різних методів залучення коштів

Стартап може намагатися одночасно проводити кілька кампаній із залучення коштів. Це може створити проблеми інтеграції, коли окремі пропозиції розглядаються як одна сукупна пропозиція для регуляторних цілей. Результатом може стати втрата винятку, якщо структура не була належним чином спланована.

Крок 5: Не ігноруйте законодавство штатів про цінні папери

Федеральний комплаєнс — це лише половина картини.

Закони штатів про цінні папери, які часто називають blue sky laws, можуть застосовуватися навіть тоді, коли на федеральному рівні пропозиція є звільненою від реєстрації. Штати можуть мати власні вимоги до повідомлень, зборів, правил проти шахрайства та захисту інвесторів.

Це особливо важливо для компаній, які залучають кошти від інвесторів у кількох штатах. План фінансування, який працює на федеральному рівні, все одно може потребувати аналізу по кожному штату окремо.

Саме тому юридичний огляд завжди має включати і федеральне, і штатне право. Належно структурована юридична особа та чисті корпоративні записи роблять такий огляд швидшим і дешевшим.

Крок 6: Підготуйте розкриття інформації, готове для інвесторів

Хороше залучення коштів — це не лише дотримання закону. Це також надання інвесторам впевненості.

Сильний пакет розкриття інформації зазвичай охоплює:

• Бізнес-модель компанії
• Ринкову можливість
• Команду менеджменту
• Суттєві ризики
• Капіталізацію та структуру власності
• Використання залучених коштів
• Існуючі борги або зобов’язання
• Операції з пов’язаними сторонами
• Віхи та строки

Якщо ви не можете чітко пояснити профіль ризику, ймовірно, ви ще не готові залучати кошти.

Документація професійного рівня не лише допомагає виконати юридичні вимоги. Вона також показує інвесторам, що ваша компанія організована, надійна та готова до зростання.

Крок 7: Підтримуйте корпоративні записи, яких очікують інвестори

Залучення капіталу простіше, коли ваш бізнес уже добре організований.

Перед початком раунду переконайтеся, що у вас є:

• Документи про створення компанії
• Operating agreement або bylaws
• Записи cap table
• Затвердження ради директорів або учасників
• Попередні документи щодо фінансування
• Документи про передачу прав на IP
• Податкові та бухгалтерські записи
• Підписані угоди про конфіденційність або з консультантами, якщо це доречно

Недбалі внутрішні записи створюють труднощі під час due diligence. Вони також уповільнюють наступні раунди фінансування, придбання та банківські відносини.

Це одна з причин, чому засновникам вигідний процес створення та комплаєнсу, який є впорядкованим із першого дня. Zenind зосереджується на допомозі бізнесу у створенні та підтримці юридичної структури, що сприяє майбутньому зростанню.

Крок 8: Зрозумійте, де тут FinCEN

Засновники часто плутають правила залучення коштів із правилами звітування про beneficial ownership.

Це окремі питання.

Станом на чинні правила FinCEN, створені в США domestic entities та їхні U.S. beneficial owners звільнені від федеральної вимоги щодо звітування BOI за Corporate Transparency Act, тоді як деякі foreign entities, зареєстровані для ведення бізнесу в США, все ще можуть мати обов’язки щодо подання.

Хоча domestic BOI reporting наразі не вимагається, засновникам слід і надалі відстежувати зміни в регулюванні та підтримувати актуальність своїх записів. Регуляторна картина може змінюватися, а бізнеси з іноземним власником або іноземною реєстрацією все ще можуть потребувати особливої уваги.

Крок 9: Працюйте з юристом до того, як гроші перейдуть

Найкращий час виправити проблему із законодавством про цінні папери — до того, як підпише перший інвестор.

Юрист може допомогти вам:

• Визначити, чи є інструмент цінним папером
• Обрати правильний виняток
• Підготувати документи для пропозиції, що відповідають вимогам
• Оформити державні та федеральні подання
• Перевірити вимоги до відповідності інвесторів
• Зменшити ризик проблем інтеграції
• Побудувати процес залучення коштів, який можна буде повторювати

Такий огляд зазвичай значно дешевший, ніж виправлення невдалої пропозиції пізніше.

Практичний чекліст комплаєнсу для стартапів

Перед запуском раунду залучення коштів переконайтеся в такому:

• Структуру пропозиції визначено
• Аналіз законодавства про цінні папери проведено
• Обрано шлях винятку
• Правила відповідності інвесторів зрозумілі
• Правила маркетингу та залучення зрозумілі
• Документи розкриття інформації повні та точні
• Необхідні федеральні подання підготовлено
• Визначено подання до органів штатів
• Корпоративні рішення задокументовано
• Cap table і записи актуальні
• Юридичний радник переглянув матеріали

Якщо будь-який із цих пунктів є невизначеним, зробіть паузу перед тим, як пропонувати цінні папери.

Підсумок

Залучення капіталу законно — це не про уникнення зростання. Це про побудову зростання на комплаєнсній основі.

Найкраща стратегія залучення коштів для стартапу — та, що відповідає вашим потребам у капіталі, базі інвесторів і регуляторним обов’язкам. Незалежно від того, чи використовуєте ви приватне розміщення, краудфандинг, Regulation A або інший законний шлях, правила потрібно враховувати свідомо з самого початку.

Для засновників це означає дві речі: правильно сформувати бізнес і розглядати комплаєнс як частину плану залучення коштів, а не як його додаток. За правильної структури, правильних документів і належного супроводу ваша компанія може залучати капітал, захищаючи своє майбутнє.