Tjekliste før driftsaftale for Delaware LLC til stiftere

En driftsaftale for en Delaware LLC er mere end en formalitet. Den er virksomhedens interne regelbog, som fastlægger, hvordan selskabet ejes, ledes, finansieres og beskyttes, når beslutninger bliver vanskelige. For stiftere er det bedste tidspunkt at håndtere disse spørgsmål, før der opstår konflikt, før der udbetales penge, og før et medlem ønsker at forlade selskabet.

Hvis du opretter en Delaware LLC, bør du betragte driftsaftalen som en tjekliste før afgang. Dokumentet bør gennemgås grundigt, mens virksomheden stadig er ny, så ejerne kan blive enige om de vigtigste regler, der skal styre selskabet i mange år frem.

Zenind hjælper iværksættere med at stifte LLC'er og holde styr på processerne gennem alle faser af opstartsforløbet. En stærk driftsaftale er et af de vigtigste dokumenter, en stifter kan udarbejde efter stiftelsen.

Hvorfor driftsaftalen er vigtig

Delaware er kendt for selskabsret, der er venlig over for virksomheder, men det betyder ikke, at et selskab kan lade spørgsmål om ejerskab stå ubesvarede. En veludformet driftsaftale hjælper med at:

• Bekræfte, hvem der ejer LLC'en, og hvad hvert medlem har bidraget med
• Definere, hvem der leder selskabet, og hvordan beføjelserne er fordelt
• Fastlægge stemmetærskler for vigtige beslutninger
• Reducere uklarhed under tvister
• Beskytte LLC'en mod utilsigtede standardregler efter statslovgivningen
• Fastlægge procedurer for overdragelser, udtræden, død, opløsning og buyouts

Uden en skriftlig aftale kan selskabet være nødt til at læne sig op ad standardbestemmelser i loven, som ikke matcher stifternes hensigt. Det kan skabe unødvendig friktion, forsinkelser og omkostninger.

Start med den grundlæggende styringsmodel

Den første beslutning er, hvordan LLC'en skal drives.

Medlemsstyret vs. manager-styret

I en medlemsstyret LLC håndterer ejerne den daglige drift direkte. Det kan fungere godt for små virksomheder, hvor medlemmerne er aktive i selskabet.

I en manager-styret LLC får en eller flere ledere beføjelse til at drive virksomheden. Lederne kan være medlemmer, men behøver ikke at være det. Denne struktur er ofte nyttig, når:

• Nogle ejere er passive investorer
• Virksomheden forventer ekstern ledelse
• Beslutningstagning skal strømlines
• Stifterne ønsker en tydeligere adskillelse mellem ejerskab og kontrol

En hybridstruktur kan også give mening, hvor medlemmerne bevarer kontrollen over væsentlige handlinger, mens lederne håndterer den løbende drift.

Definér grænserne for beføjelser

Selv hvis der udpeges ledere, bør aftalen angive, hvilke handlinger der kræver godkendelse fra medlemmerne. Almindelige eksempler omfatter:

• Køb eller salg af væsentlige aktiver
• Optagelse af lån eller pant i aktiver
• Indgåelse af langsigtede kontrakter
• Ansættelse af nøglemedarbejdere
• Åbning eller lukning af bankkonti
• Valg vedrørende skat
• Indgivelse af opløsning, fusion eller omdannelse
• Godkendelse af kapitalindkaldelser
• Optagelse af nye medlemmer

Jo vigtigere handlingen er, desto mere omhyggeligt bør stemmereglen overvejes.

Beslut, hvordan afstemninger skal fungere

En stærk driftsaftale bør ikke overlade større beslutninger til gætterier. Stifterne bør beslutte, hvilke spørgsmål der kræver:

• Simpel majoritet
• Kvalificeret majoritet
• Enstemmig godkendelse

Når simpel majoritet kan være nok

Rutinemæssige driftsmæssige spørgsmål kan ofte afgøres med simpel majoritet. Det kan holde virksomheden i gang uden at kræve, at alle ejere er enige.

Når en kvalificeret majoritet giver mening

En højere tærskel er ofte bedre ved større strukturelle beslutninger, såsom:

• Udstedelse af yderligere ejerandele
• Optagelse af betydelig gæld
• Ændring af centrale ejerskabsvilkår
• Salg af kerneaktiver
• Beslutninger om fusion eller omdannelse

Når enstemmighed kan være passende

Nogle spørgsmål er så grundlæggende, at alle medlemmer bør være enige, før selskabet handler. Det kan omfatte:

• Optagelse af et nyt medlem
• Fjernelse af fortegningsrettigheder
• Ændring af regler for fordeling af overskud
• Tidlig opløsning af selskabet
• Godkendelse af en transaktion med nærtstående, som påvirker kontrollen

Målet er at balancere effektivitet med beskyttelse af minoritetsejere.

Afklar ejerskab og kapitalindskud

Ejerskab bør angives præcist. Aftalen bør identificere:

• Hvert medlems navn
• Den procentdel eller de enheder, der ejes
• Størrelsen eller typen af indskud
• Om indskud er kontanter, ejendom, ydelser eller en kombination
• Om fremtidige kapitalindskud er påkrævet
• Hvordan yderligere indskud godkendes

Undgå vage ejerskabsformuleringer

Ord som "kapitalandel", "investering" eller "andel" kan være for upræcise, hvis de ikke defineres. En stifter, der bidrager med sweat equity, vil måske ikke have, at dette bidrag behandles på samme måde som en passiv kontantinvestors indskud, medmindre aftalen tydeligt siger det.

Adskil økonomiske rettigheder fra stemmerettigheder, når det er nødvendigt

I nogle LLC'er er det nyttigt at oprette forskellige klasser af ejerandele. For eksempel:

• Stemmerettigheder for aktive stiftere
• Ikke-stemmende økonomiske rettigheder for passive investorer
• Særlige fordelingsrettigheder for tidlige bidragydere

Det kan hjælpe med at bevare kontrollen og samtidig give investorer en klart defineret økonomisk interesse.

Håndtér tillidsforpligtelser og intern adfærd

Medlemmer og ledere bør vide, hvilke pligter de har, og hvordan disse pligter behandles i aftalen.

Driftsaftalen kan omhandle:

• Loyalitetspligter
• Omsorgspligter
• Interessemæssige konflikter
• Muligheder, der præsenteres for selskabet
• Erstatningsregler
• Begrænsninger i ansvarsfrihed
• Godkendelse af transaktioner med nærtstående

Disse bestemmelser er vigtige, fordi et selskab kan definere eller ændre visse interne pligter i sin aftale, med forbehold for gældende lov. Stiftere bør ikke antage, at standardregler passer til deres forretningsforhold.

Skab konfliktregler, før der opstår en konflikt

En klar proces til håndtering af konflikter kan forebygge tvister senere. Aftalen kan kræve offentliggørelse, godkendelse fra uafhængige beslutningstagere eller særlige stemmeregler, når en beslutning gavner én ejer mere end andre.

Beskyt overdragelses- og successionrettigheder

Mange LLC-tvister starter, når nogen ønsker at overdrage en ejerandel, forlader virksomheden eller dør. Aftalen bør besvare disse spørgsmål, før de bliver til nødsituationer.

Overdragelsesbegrænsninger

Overvej, om et medlem frit kan overdrage en ejerandel eller kun med samtykke. Aftalen bør omhandle:

• Overdragelse til familiemedlemmer
• Salg til tredjemand
• Pantsætning eller sikkerhedsstillelse
• Overdragelse ved lovens virkning
• Delvise overdragelser versus fuld udtræden

Buy-sell-mekanismer

Hvis et medlem træder ud, bør selskabet vide, om det kan eller skal tilbagekøbe ejerandelen. Aftalen kan fastlægge:

• Udløsende begivenheder
• Varslingskrav
• Vurderingsmetoder
• Betalingsvilkår
• Forkøbsret
• Cross-purchase- eller entity-purchase-strukturer

Død, sygdom og manglende handleevne

Aftalen bør også forklare, hvad der sker, når et medlem dør eller bliver ude af stand til at handle. Vigtige spørgsmål omfatter:

• Overgår medlemsandelen til arvinger eller en trust?
• Bliver begunstigede stemmeberettigede medlemmer?
• Er selskabet forpligtet til at købe andelen?
• Er der forsikringsfinansiering til buyout?
• Hvem kan godkende værdiansættelsen?

Uden klare bestemmelser kan familier og medejere ende i konflikt om kontrol, indtægtsrettigheder eller tidspunkt for likvidation.

Bevar vigtige kreditorbeskyttelser

En af grundene til, at stiftere vælger Delaware, er styrken og forudsigeligheden i statens LLC-rammeværk. Aftalen bør udarbejdes omhyggeligt, så den ikke utilsigtet svækker værdifulde lovbestemte beskyttelser.

For eksempel bør selskabet overveje, om aftalen bevarer den tilsigtede behandling af en charging order og undgår formuleringer, der utilsigtet udvider en kreditors rettigheder. Driftsaftalen bør gennemgås med særlig omhu, hvis den indeholder bestemmelser om overdragelser, retsmidler eller håndhævelsesrettigheder.

Planlæg for udlodninger og resultatfordelinger

Aftalen bør klart forklare, hvordan LLC'en håndterer penge, når de er optjent.

Den bør besvare:

• Hvordan overskud og tab fordeles
• Hvornår udlodninger foretages
• Om skattemæssige udlodninger er påkrævede
• Om særlige fordelinger gælder for visse medlemmer
• Om udlodninger kan tilbageholdes til reserver eller gældsservice
• Hvordan eventuelle præferencer ved afkast håndteres

Hvis virksomheden forventer eksterne investorer eller flere stifterklasser, bør fordelingsreglerne være så præcise, at de ikke senere giver anledning til uenighed.

Beslut, hvordan aftalen kan ændres

En driftsaftale bør være stabil, men den skal også være fleksibel nok til at udvikle sig med virksomheden.

Stifterne bør beslutte:

• Hvem der kan foreslå ændringer
• Om ændringer kræver simpelt flertal, kvalificeret flertal eller enstemmighed
• Om forskellige afsnit kræver forskellige stemmetærskler
• Om skriftlig godkendelse er påkrævet i stedet for afstemning på et møde

Det er især vigtigt, fordi nogle klausuler er lettere at ændre end andre. Hvis ændringsreglerne er for rigide, kan selskabet sidde fast i forældede vilkår. Hvis de er for lempelige, kan minoritetsejere blive udsat for uretfærdige ændringer.

Gennemgå aftalen før underskrift

Før medlemmerne underskriver, bør hver stifter gennemgå aftalen med virksomhedens langsigtede mål for øje. En grundig gennemgang bør spørge:

• Passer ledelsesstrukturen med virkeligheden?
• Er stemmerettighederne afstemt med ejerskab og kontrol?
• Er overdragelsesbegrænsningerne praktiske?
• Er buyout-reglerne brugbare, hvis nogen forlader selskabet?
• Er reglerne om tvistløsning og ændringer klare?
• Er der klausuler, som svækker de beskyttelser, medlemmerne forventede at bevare?

På dette tidspunkt er det som regel lettere og billigere at revidere dokumentet end at forhandle, efter at en uenighed allerede er opstået.

Praktisk tjekliste for stiftere

Brug denne tjekliste, før du færdiggør en driftsaftale for en Delaware LLC:

• Bekræft LLC'ens ledelsesstruktur
• Definér hvert medlems ejerandel
• Angiv hvert medlems indskud klart
• Fastlæg stemmetærskler for væsentlige beslutninger
• Håndtér kapitalindkaldelser og fremtidig finansiering
• Tilføj overdragelsesbegrænsninger og buy-sell-regler
• Dæk død, sygdom og udtrædelseshændelser
• Afklar udlodninger og skatterelaterede bestemmelser
• Håndtér tillidsforpligtelser og interessekonflikter
• Beskyt vigtige lovbestemte retsmidler og selskabets rettigheder
• Fastlæg ændringsprocedurer, der passer til virksomheden

Afsluttende tanker

En driftsaftale for en Delaware LLC bør gøre mere end blot at opfylde et stiftelseskrav. Den bør fungere som selskabets interne driftsmanual og give en klar ramme for kontrol, økonomi og exitrettigheder.

For stiftere er de bedste driftsaftaler udarbejdet, før problemer opstår. De er praktiske, specifikke og tilpasset den måde, virksomheden faktisk forventes at fungere på. Det er den slags forberedelse, der hjælper en LLC med at forblive organiseret, mens den vokser.