Liste de vérification prévol pour l’accord d’exploitation d’une LLC du Delaware à l’intention des fondateurs

Un accord d’exploitation d’une LLC du Delaware est bien plus qu’une formalité. C’est le cadre interne qui définit comment l’entreprise est détenue, gérée, financée et protégée lorsque les décisions deviennent difficiles. Pour les fondateurs, le meilleur moment pour régler ces questions, c’est avant qu’un conflit n’apparaisse, avant que des fonds ne soient distribués et avant qu’un membre veuille se retirer.

Si vous créez une LLC au Delaware, traitez l’accord d’exploitation comme une liste de vérification prévol. Le document devrait être examiné attentivement pendant que l’entreprise est encore jeune, afin que les propriétaires puissent s’entendre sur les principales règles qui régiront la société pendant des années.

Zenind aide les entrepreneurs à constituer des LLC et à rester organisés à chaque étape du processus de démarrage. Un accord d’exploitation solide est l’un des documents les plus importants qu’un fondateur peut préparer après la constitution.

Pourquoi l’accord d’exploitation est important

Le Delaware est reconnu pour son droit des sociétés favorable aux entreprises, mais cela ne veut pas dire qu’une société peut laisser les questions de propriété sans réponse. Un accord d’exploitation bien rédigé aide à :

• Confirmer qui détient la LLC et ce que chaque membre a apporté
• Définir qui dirige l’entreprise et comment l’autorité est répartie
• Établir des seuils de vote pour les décisions importantes
• Réduire les ambiguïtés en cas de différend
• Protéger la LLC contre des règles par défaut non voulues en vertu du droit de l’État
• Établir des procédures pour les transferts, les départs, le décès, la dissolution et les rachats

Sans accord écrit, l’entreprise peut devoir se fier à des dispositions légales par défaut qui ne correspondent pas à l’intention des fondateurs. Cela peut entraîner des frictions, des retards et des dépenses inutiles.

Commencez par le modèle de gouvernance de base

La première décision consiste à déterminer comment la LLC sera gérée.

Gérée par les membres ou par un gestionnaire

Dans une LLC gérée par les membres, les propriétaires s’occupent directement des opérations quotidiennes. Cela peut très bien convenir aux petites entreprises où les membres sont actifs dans la société.

Dans une LLC gérée par un gestionnaire, un ou plusieurs gestionnaires reçoivent le pouvoir d’administrer l’entreprise. Les gestionnaires peuvent être des membres, mais ce n’est pas obligatoire. Cette structure est souvent utile lorsque :

• Certains propriétaires sont des investisseurs passifs
• L’entreprise prévoit une gestion externe
• La prise de décision doit être simplifiée
• Les fondateurs veulent une séparation plus claire entre la propriété et le contrôle

Une structure hybride peut également être pertinente, les membres conservant le contrôle sur les décisions majeures tandis que les gestionnaires s’occupent des affaires courantes.

Définissez les limites de l’autorité

Même si des gestionnaires sont nommés, l’accord devrait préciser quelles actions exigent l’approbation des membres. Voici des exemples courants :

• Acheter ou vendre des actifs importants
• Contracter des emprunts ou accorder des sûretés
• Conclure des contrats à long terme
• Embaucher du personnel clé
• Ouvrir ou fermer des comptes bancaires
• Prendre des décisions fiscales
• Déposer une demande de dissolution, de fusion ou de conversion
• Approuver des appels de capitaux
• Admettre de nouveaux membres

Plus l’action est importante, plus le seuil de vote doit être réfléchi.

Décidez comment les votes fonctionneront

Un accord d’exploitation solide ne devrait pas laisser les grandes décisions au hasard. Les fondateurs devraient déterminer quelles questions exigent :

• Une approbation à la majorité simple
• Une approbation à la supermajorité
• Un consentement unanime

Quand la majorité simple peut suffire

Les questions opérationnelles courantes peuvent souvent être réglées à la majorité simple. Cela permet à l’entreprise d’avancer sans devoir obtenir l’accord de tous les propriétaires.

Quand une supermajorité est préférable

Un seuil plus élevé est souvent plus approprié pour les décisions structurelles importantes, comme :

• L’émission de parts supplémentaires
• La prise d’une dette importante
• La modification de clauses clés sur la propriété
• La vente d’actifs essentiels
• Les décisions de fusion ou de conversion

Quand l’unanimité peut être appropriée

Certaines questions sont si fondamentales que tous les membres devraient être d’accord avant que l’entreprise agisse. Cela peut inclure :

• L’admission d’un nouveau membre
• La suppression de droits préférentiels
• La modification des règles de répartition des bénéfices
• La dissolution anticipée de la société
• L’approbation d’une transaction avec une partie liée ayant une incidence sur le contrôle

L’objectif est de trouver un équilibre entre efficacité et protection des propriétaires minoritaires.

Clarifiez la propriété et les apports en capital

La propriété doit être énoncée avec précision. L’accord devrait identifier :

• Le nom de chaque membre
• Le pourcentage ou le nombre d’unités détenues
• Le montant ou le type d’apport effectué
• Si les apports sont en argent, en biens, en services ou un mélange de ces éléments
• Si des apports futurs sont exigés
• Comment les apports additionnels sont approuvés

Évitez un langage vague sur la propriété

Des mots comme « equity », « investissement » ou « participation » peuvent être trop vagues s’ils ne sont pas définis. Un fondateur qui apporte du travail en échange d’actions peut ne pas vouloir que cet apport soit traité de la même manière qu’un investisseur passif en espèces, à moins que l’accord ne le précise clairement.

Séparez les droits économiques des droits de vote au besoin

Dans certaines LLC, il est utile de créer différentes catégories de parts. Par exemple :

• Des parts avec droit de vote pour les fondateurs actifs
• Des parts économiques sans droit de vote pour les investisseurs passifs
• Des droits d’attribution particuliers pour les premiers contributeurs

Cela peut aider à préserver le contrôle tout en accordant aux investisseurs un intérêt financier défini.

Traitez les obligations fiduciaires et la conduite interne

Les membres et les gestionnaires devraient savoir quelles obligations ils ont et comment ces obligations sont traitées dans l’accord.

L’accord d’exploitation peut aborder :

• Les devoirs de loyauté
• Les devoirs de diligence
• Les conflits d’intérêts
• Les occasions présentées à l’entreprise
• Les règles d’indemnisation
• Les limites de l’exonération de responsabilité
• L’approbation des transactions avec une partie liée

Ces dispositions sont importantes parce qu’une société peut définir ou modifier certaines obligations internes dans son accord, sous réserve du droit applicable. Les fondateurs ne devraient pas présumer que les règles par défaut conviennent à leur relation d’affaires.

Établissez des règles sur les conflits avant qu’un conflit ne survienne

Un processus clair pour traiter les conflits peut prévenir des différends plus tard. L’accord peut exiger une divulgation, une approbation par des personnes sans intérêt personnel ou des règles de vote spéciales lorsqu’une décision avantage un propriétaire plus qu’un autre.

Protégez les droits de transfert et de succession

De nombreux différends entre membres commencent lorsqu’une personne veut transférer sa participation, quitte l’entreprise ou décède. L’accord devrait répondre à ces questions avant qu’elles ne deviennent urgentes.

Restrictions sur les transferts

Déterminez si un membre peut transférer librement sa participation ou seulement avec consentement. L’accord devrait traiter :

• Les transferts à des membres de la famille
• Les ventes à des tiers
• Les mises en gage ou sûretés
• Les transferts par effet de la loi
• Les transferts partiels par rapport aux retraits complets

Mécanismes d’achat-vente

Si un membre se retire, l’entreprise doit savoir si elle peut ou doit racheter la participation. L’accord peut prévoir :

• Les événements déclencheurs
• Les exigences de préavis
• Les méthodes d’évaluation
• Les modalités de paiement
• Le droit de premier refus
• Les structures d’achat croisé ou d’achat par l’entité

Décès, invalidité et incapacité

L’accord devrait aussi expliquer ce qui se passe lorsqu’un membre décède ou devient incapable. Les questions importantes comprennent :

• La participation est-elle transmise aux héritiers ou à une fiducie ?
• Les bénéficiaires deviennent-ils membres avec droit de vote ?
• L’entreprise est-elle tenue de racheter la participation ?
• Un contrat d’assurance finance-t-il le rachat ?
• Qui peut approuver l’évaluation ?

Sans dispositions claires, les familles et les co-propriétaires peuvent se retrouver en conflit au sujet du contrôle, des droits aux revenus ou du moment de la liquidation.

Préservez les protections importantes contre les créanciers

L’une des raisons pour lesquelles les fondateurs choisissent le Delaware est la solidité et la prévisibilité de son cadre juridique pour les LLC. L’accord devrait être rédigé avec soin afin de ne pas affaiblir accidentellement des protections légales précieuses.

Par exemple, l’entreprise devrait vérifier si l’accord préserve le traitement voulu d’une ordonnance de saisie-arrêt et évite un langage qui élargirait involontairement les droits d’un créancier. L’accord d’exploitation doit être examiné attentivement s’il contient des clauses sur les transferts, les recours ou les droits d’exécution.

Planifiez les distributions et la répartition des bénéfices

L’accord devrait expliquer clairement comment la LLC gère l’argent une fois qu’il est gagné.

Il devrait répondre à ces questions :

• Comment les bénéfices et les pertes sont répartis
• À quel moment les distributions sont effectuées
• Si des distributions fiscales sont obligatoires
• Si des répartitions spéciales s’appliquent à certains membres
• Si des distributions peuvent être retenues pour des réserves ou le service de la dette
• Comment sont traités les rendements préférentiels, le cas échéant

Si l’entreprise prévoit des investisseurs externes ou plusieurs catégories de fondateurs, les règles de distribution devraient être suffisamment précises pour éviter des arguments plus tard.

Décidez comment l’accord peut être modifié

Un accord d’exploitation doit être stable, mais il doit aussi rester assez souple pour évoluer avec l’entreprise.

Les fondateurs devraient décider :

• Qui peut proposer des modifications
• Si les modifications exigent une majorité, une supermajorité ou un consentement unanime
• Si différentes sections exigent différents seuils de vote
• Si un consentement écrit est requis plutôt qu’un vote en réunion

C’est particulièrement important parce que certaines clauses sont plus faciles à modifier que d’autres. Si les règles de modification sont trop rigides, l’entreprise peut rester coincée avec des dispositions dépassées. Si elles sont trop souples, les propriétaires minoritaires peuvent être exposés à des changements injustes.

Révisez l’accord avant de signer

Avant la signature des membres, chaque fondateur devrait examiner l’accord en gardant à l’esprit les objectifs à long terme de l’entreprise. Une révision attentive devrait poser les questions suivantes :

• La structure de gestion correspond-elle à la réalité ?
• Les droits de vote sont-ils alignés avec la propriété et le contrôle ?
• Les restrictions de transfert sont-elles pratiques ?
• Les règles de rachat sont-elles fonctionnelles si quelqu’un part ?
• Les dispositions sur le règlement des différends et les modifications sont-elles claires ?
• Y a-t-il des clauses qui affaiblissent les protections que les membres s’attendaient à conserver ?

À ce stade, il est généralement plus simple et moins coûteux de réviser le document que de négocier après le début d’un désaccord.

Liste pratique pour les fondateurs

Utilisez cette liste de vérification avant de finaliser un accord d’exploitation d’une LLC du Delaware :

• Confirmer la structure de gestion de la LLC
• Définir clairement la participation de chaque membre
• Indiquer l’apport de chaque membre
• Établir des seuils de vote pour les actions importantes
• Prévoir les appels de capitaux et le financement futur
• Ajouter des restrictions sur les transferts et des règles d’achat-vente
• Prévoir les événements liés au décès, à l’invalidité et au départ
• Clarifier les distributions et les dispositions fiscales
• Traiter les obligations fiduciaires et les conflits d’intérêts
• Protéger les recours légaux importants et les droits de la société
• Établir des procédures de modification adaptées à l’entreprise

Mot de la fin

Un accord d’exploitation d’une LLC du Delaware ne devrait pas seulement satisfaire à une exigence de dépôt. Il devrait servir de manuel interne de l’entreprise et fournir un cadre clair pour le contrôle, les aspects économiques et les droits de sortie.

Pour les fondateurs, les meilleurs accords d’exploitation sont rédigés avant que les problèmes commencent. Ils sont pratiques, précis et alignés sur la façon dont l’entreprise est réellement censée fonctionner. C’est le genre de préparation qui aide une LLC à rester organisée à mesure qu’elle grandit.