Checklist de Pré-Voos do Acordo Operacional de uma LLC de Delaware para Fundadores

Um acordo operacional de uma LLC de Delaware é mais do que uma formalidade. É o regulamento interno que define como a empresa é detida, gerida, financiada e protegida quando as decisões se tornam difíceis. Para os fundadores, o melhor momento para resolver estas questões é antes de haver conflito, antes de o dinheiro ser distribuído e antes de um membro querer sair.

Se está a constituir uma LLC de Delaware, trate o acordo operacional como um checklist de pré-voos. O documento deve ser analisado com cuidado enquanto o negócio ainda é novo, para que os proprietários possam concordar com as principais regras que regerão a empresa durante anos.

A Zenind ajuda empreendedores a constituir LLCs e a manterem-se organizados em todas as fases do processo de arranque. Um acordo operacional sólido é um dos documentos mais importantes que um fundador pode preparar após a constituição.

Porque é que o acordo operacional é importante

Delaware é conhecido por um regime jurídico favorável às empresas, mas isso não significa que uma sociedade possa deixar sem resposta as questões relativas à titularidade. Um acordo operacional bem redigido ajuda a:

• Confirmar quem é proprietário da LLC e o que cada membro contribuiu
• Definir quem gere a empresa e como a autoridade é repartida
• Estabelecer limiares de votação para decisões importantes
• Reduzir a ambiguidade durante litígios
• Proteger a LLC de regras supletivas indesejadas ao abrigo da lei estadual
• Estabelecer procedimentos para transmissões, saídas, morte, dissolução e aquisições de quotas

Sem um acordo escrito, a empresa pode ter de recorrer a disposições legais supletivas que não correspondem à intenção dos fundadores. Isso pode criar fricção, atrasos e custos desnecessários.

Comece pelo modelo de governação central

A primeira decisão é saber como a LLC será gerida.

Gerida pelos membros vs. gerida por um gerente

Numa LLC gerida pelos membros, os proprietários tratam diretamente das operações do dia a dia. Isto pode funcionar bem em pequenos negócios em que os membros estão ativamente envolvidos na empresa.

Numa LLC gerida por um gerente, um ou mais gerentes recebem autoridade para conduzir o negócio. Os gerentes podem ser membros, mas não têm de o ser. Esta estrutura é muitas vezes útil quando:

• Alguns proprietários são investidores passivos
• A empresa prevê gestão externa
• É necessário simplificar a tomada de decisões
• Os fundadores pretendem uma separação mais clara entre propriedade e controlo

Também pode fazer sentido uma estrutura híbrida, em que os membros mantêm o controlo sobre as ações principais, enquanto os gerentes tratam dos assuntos correntes da empresa.

Defina os limites de autoridade

Mesmo quando são nomeados gerentes, o acordo deve indicar quais as ações que exigem aprovação dos membros. Exemplos comuns incluem:

• Comprar ou vender ativos significativos
• Contrair empréstimos ou conceder garantias reais
• Celebrar contratos de longo prazo
• Contratar colaboradores-chave
• Abrir ou encerrar contas bancárias
• Fazer opções fiscais
• Requerer dissolução, fusão ou conversão
• Aprovar chamadas de capital
• Admitir novos membros

Quanto mais importante for a ação, com mais cuidado deve ser ponderado o critério de votação.

Decida como as votações vão funcionar

Um acordo operacional forte não deve deixar as decisões importantes ao acaso. Os fundadores devem decidir quais os assuntos que exigem:

• Aprovação por maioria simples
• Aprovação por maioria qualificada
• Consentimento unânime

Quando a maioria simples pode bastar

As questões operacionais correntes funcionam muitas vezes com maioria simples. Isto pode manter a empresa em andamento sem exigir que todos os proprietários concordem.

Quando uma maioria qualificada faz sentido

Um limiar mais elevado é frequentemente melhor para decisões estruturais importantes, como:

• Emitir capital adicional
• Assumir dívida significativa
• Alterar termos essenciais de propriedade
• Vender ativos nucleares
• Decisões de fusão ou conversão

Quando a unanimidade pode ser adequada

Alguns assuntos são tão fundamentais que todos os membros devem concordar antes de a empresa agir. Estes podem incluir:

• Admissão de um novo membro
• Eliminação de direitos de preferência
• Alteração dos termos de repartição dos lucros
• Dissolução antecipada da empresa
• Aprovação de uma transação com parte relacionada que afete o controlo

O objetivo é equilibrar eficiência com proteção dos sócios minoritários.

Esclareça a titularidade e as contribuições de capital

A titularidade deve ser indicada com precisão. O acordo deve identificar:

• O nome de cada membro
• A percentagem ou unidades detidas
• O montante ou tipo de contribuição feita
• Se as contribuições são em numerário, bens, serviços ou uma combinação
• Se serão exigidas futuras contribuições de capital
• Como são aprovadas contribuições adicionais

Evite linguagem vaga sobre titularidade

Termos como “capital”, “investimento” ou “participação” podem ser demasiado vagos se não forem definidos. Um fundador que contribui com sweat equity pode não querer que essa contribuição seja tratada da mesma forma que a contribuição em numerário de um investidor passivo, a menos que o acordo o diga claramente.

Separe os direitos económicos dos direitos de voto quando necessário

Em algumas LLCs, é útil criar classes diferentes de participações. Por exemplo:

• Participações com voto para fundadores ativos
• Participações económicas sem voto para investidores passivos
• Direitos especiais de afetação para primeiros contribuintes

Isto pode ajudar a preservar o controlo, ao mesmo tempo que dá aos investidores um interesse financeiro definido.

Aborde os deveres fiduciários e a conduta interna

Os membros e gerentes devem saber que deveres lhes cabem e como esses deveres são tratados no acordo.

O acordo operacional pode abordar:

• Deveres de lealdade
• Deveres de diligência
• Conflitos de interesse
• Oportunidades apresentadas à empresa
• Regras de indemnização
• Limites de exoneração de responsabilidade
• Aprovação de transações com partes relacionadas

Estas disposições são importantes porque uma empresa pode definir ou modificar certos deveres internos no seu acordo, nos limites da lei aplicável. Os fundadores não devem presumir que as regras supletivas servirão para a sua relação empresarial.

Estabeleça regras para conflitos antes de haver um conflito

Um processo claro para lidar com conflitos pode evitar litígios mais tarde. O acordo pode exigir divulgação, aprovação por membros desinteressados ou procedimentos especiais de votação quando uma decisão beneficia um proprietário mais do que outros.

Proteja os direitos de transmissão e sucessão

Muitos litígios em LLCs começam quando alguém quer transmitir uma participação, sai do negócio ou morre. O acordo deve responder a essas questões antes de se tornarem emergências.

Restrições à transmissão

Considere se um membro pode transmitir livremente a sua participação ou apenas com consentimento. O acordo deve abordar:

• Transmissões a familiares
• Vendas a terceiros
• Penhores ou garantias reais
• Transmissões por efeito da lei
• Transmissões parciais versus saídas totais

Mecanismos de compra e venda

Se um membro sair, a empresa deve saber se pode ou deve recomprar a participação. O acordo pode estabelecer:

• Eventos desencadeadores
• Requisitos de comunicação
• Métodos de avaliação
• Condições de pagamento
• Direito de preferência
• Estruturas de compra cruzada ou compra pela própria entidade

Morte, invalidez e incapacidade

O acordo também deve explicar o que acontece quando um membro morre ou fica incapacitado. Questões importantes incluem:

• A participação passa para herdeiros ou para um trust?
• Os beneficiários tornam-se membros com direito de voto?
• A empresa é obrigada a comprar a participação?
• Existe financiamento por seguro para a aquisição?
• Quem pode aprovar a avaliação?

Sem disposições claras, famílias e co-proprietários podem acabar envolvidos numa disputa sobre controlo, direitos económicos ou momento da liquidação.

Preserve as proteções importantes para credores

Uma das razões pelas quais os fundadores escolhem Delaware é a força e previsibilidade do seu enquadramento jurídico das LLCs. O acordo deve ser redigido com cuidado para não enfraquecer inadvertidamente proteções legais valiosas.

Por exemplo, a empresa deve ponderar se o acordo preserva o tratamento pretendido de uma charging order e evita linguagem que possa alargar, sem intenção, os direitos de um credor. O acordo operacional deve ser revisto com atenção se incluir cláusulas sobre transmissões, remédios ou direitos de execução.

Planeie as distribuições e a afetação de lucros

O acordo deve explicar claramente como a LLC lida com o dinheiro depois de o ganhar.

Deve responder a:

• Como são afetados lucros e prejuízos
• Quando são feitas distribuições
• Se são obrigatórias distribuições para efeitos fiscais
• Se existem afetações especiais para certos membros
• Se as distribuições podem ser retidas para reservas ou serviço da dívida
• Como são tratadas, se existirem, as remunerações preferenciais

Se a empresa prevê investidores externos ou várias classes de fundadores, as regras de distribuição devem ser suficientemente específicas para evitar discussões futuras.

Decida como o acordo pode ser alterado

Um acordo operacional deve ser estável, mas também precisa de ser suficientemente flexível para evoluir com o negócio.

Os fundadores devem decidir:

• Quem pode propor alterações
• Se as alterações exigem aprovação por maioria, maioria qualificada ou unanimidade
• Se secções diferentes exigem limiares de votação diferentes
• Se é necessário consentimento escrito em vez de uma votação em reunião

Isto é especialmente importante porque algumas cláusulas são mais fáceis de alterar do que outras. Se as regras de alteração forem demasiado rígidas, a empresa pode ficar presa a termos desatualizados. Se forem demasiado permissivas, os sócios minoritários podem ficar expostos a alterações injustas.

Reveja o acordo antes de assinar

Antes de os membros assinarem, cada fundador deve rever o acordo tendo em mente os objetivos de longo prazo do negócio. Uma revisão cuidadosa deve perguntar:

• A estrutura de gestão corresponde à realidade?
• Os direitos de voto estão alinhados com a titularidade e o controlo?
• As restrições à transmissão são práticas?
• As regras de compra e saída funcionam se alguém partir?
• As cláusulas de resolução de litígios e de alteração estão claras?
• Existem cláusulas que enfraquecem proteções que os membros esperavam manter?

Nesta fase, normalmente é mais fácil e mais barato rever o documento do que negociar depois de surgir um desacordo.

Checklist prática para fundadores

Use esta checklist antes de finalizar um acordo operacional de uma LLC de Delaware:

• Confirmar a estrutura de gestão da LLC
• Definir claramente a participação de cada membro
• Indicar claramente a contribuição de cada membro
• Estabelecer limiares de votação para atos importantes
• Tratar de chamadas de capital e financiamento futuro
• Adicionar restrições à transmissão e regras de compra e venda
• Cobrir eventos de morte, incapacidade e saída
• Esclarecer distribuições e disposições fiscais
• Tratar de deveres fiduciários e conflitos de interesse
• Proteger remédios legais importantes e direitos da empresa
• Definir procedimentos de alteração adequados ao negócio

Considerações finais

Um acordo operacional de uma LLC de Delaware deve fazer mais do que satisfazer um requisito de constituição. Deve funcionar como o manual interno da empresa e fornecer um enquadramento claro para controlo, aspetos económicos e direitos de saída.

Para os fundadores, os melhores acordos operacionais são redigidos antes de surgirem problemas. São práticos, específicos e alinhados com a forma como se espera que o negócio funcione na realidade. É esse tipo de preparação que ajuda uma LLC a manter-se organizada à medida que cresce.