Lista de verificación previa del acuerdo de funcionamiento de una LLC de Delaware para fundadores

Un acuerdo de funcionamiento de una LLC de Delaware es más que una formalidad. Es el reglamento interno que define cómo se posee, gestiona, financia y protege la empresa cuando las decisiones se vuelven difíciles. Para los fundadores, el mejor momento para abordar এসব cuestiones es antes de que haya conflictos, antes de que se distribuyan fondos y antes de que un miembro quiera salir.

Si está formando una LLC de Delaware, trate el acuerdo de funcionamiento como una lista de verificación previa al despegue. El documento debe revisarse con cuidado mientras la empresa aún es nueva, para que los propietarios puedan acordar las reglas principales que regirán la compañía durante años.

Zenind ayuda a los emprendedores a formar LLC y a mantenerse organizados en cada etapa del proceso de creación de una startup. Un acuerdo de funcionamiento sólido es uno de los documentos más importantes que un fundador puede preparar después de la constitución.

Por qué importa el acuerdo de funcionamiento

Delaware es conocido por su legislación favorable a las empresas, pero eso no significa que una compañía pueda dejar sin respuesta las cuestiones de propiedad. Un acuerdo de funcionamiento bien redactado ayuda a:

• Confirmar quién es propietario de la LLC y qué aportó cada miembro
• Definir quién gestiona la empresa y cómo se divide la autoridad
• Establecer umbrales de votación para decisiones importantes
• Reducir la ambigüedad durante disputas
• Proteger a la LLC de reglas supletorias no deseadas bajo la ley estatal
• Establecer procedimientos para transferencias, salidas, fallecimiento, disolución y compraventas de participaciones

Sin un acuerdo por escrito, la empresa puede tener que depender de disposiciones estatutarias supletorias que no se ajustan a la intención de los fundadores. Eso puede generar fricciones, retrasos y gastos innecesarios.

Empiece con el modelo básico de gobierno

La primera decisión es cómo se dirigirá la LLC.

Gestionada por los miembros vs. gestionada por un gerente

En una LLC gestionada por los miembros, los propietarios se ocupan directamente de las operaciones diarias. Esto puede funcionar bien para pequeñas empresas en las que los miembros participan activamente.

En una LLC gestionada por un gerente, uno o varios gerentes reciben autoridad para dirigir el negocio. Los gerentes pueden ser miembros, pero no tienen por qué serlo. Esta estructura suele ser útil cuando:

• Algunos propietarios son inversores pasivos
• La empresa prevé una gestión externa
• La toma de decisiones necesita ser más ágil
• Los fundadores quieren una separación más clara entre propiedad y control

También puede tener sentido una estructura híbrida, en la que los miembros conserven el control sobre las acciones importantes mientras los gerentes se ocupan de los asuntos ordinarios de la empresa.

Defina los límites de la autoridad

Aunque se nombren gerentes, el acuerdo debe indicar qué acciones requieren la aprobación de los miembros. Algunos ejemplos comunes son:

• Comprar o vender activos significativos
• Obtener préstamos o conceder garantías reales
• Firmar contratos a largo plazo
• Contratar empleados clave
• Abrir o cerrar cuentas bancarias
• Tomar decisiones fiscales
• Presentar una disolución, fusión o conversión
• Aprobar llamadas de capital
• Admitir nuevos miembros

Cuanto más importante sea la acción, con más cuidado debe considerarse el estándar de votación.

Decida cómo funcionarán los votos

Un acuerdo de funcionamiento sólido no debe dejar las decisiones importantes al azar. Los fundadores deben decidir qué asuntos requieren:

• Aprobación por mayoría simple
• Aprobación por mayoría cualificada
• Consentimiento unánime

Cuándo puede bastar la mayoría simple

Las cuestiones operativas ordinarias suelen funcionar con mayoría simple. Esto puede mantener a la empresa en marcha sin exigir que todos los propietarios estén de acuerdo.

Cuándo tiene sentido una mayoría cualificada

Un umbral más alto suele ser mejor para decisiones estructurales importantes, como:

• Emitir capital adicional
• Asumir una deuda sustancial
• Modificar términos clave de la propiedad
• Vender activos principales
• Decisiones de fusión o conversión

Cuándo puede ser apropiada la unanimidad

Algunos asuntos son tan fundamentales que todos los miembros deberían estar de acuerdo antes de que la empresa actúe. Entre ellos pueden incluirse:

• Admitir a un nuevo miembro
• Eliminar derechos de suscripción preferente
• Cambiar los términos de reparto de beneficios
• Disolver la empresa anticipadamente
• Aprobar una operación vinculada que afecte al control

El objetivo es equilibrar la eficiencia con la protección de los propietarios minoritarios.

Aclare la propiedad y las aportaciones de capital

La propiedad debe expresarse con precisión. El acuerdo debe identificar:

• El nombre de cada miembro
• El porcentaje o número de unidades que posee
• El importe o tipo de aportación realizada
• Si las aportaciones son en efectivo, bienes, servicios o una combinación
• Si se exigirán aportaciones de capital futuras
• Cómo se aprueban las aportaciones adicionales

Evite un lenguaje vago sobre la propiedad

Palabras como “capital”, “inversión” o “participación” pueden ser demasiado vagas si no se definen. Un fundador que aporta trabajo a cambio de participación puede no querer que esa aportación se trate igual que la de un inversor pasivo en efectivo, salvo que el acuerdo lo indique claramente.

Separe, cuando sea necesario, los derechos económicos de los derechos de voto

En algunas LLC, conviene crear distintas clases de participaciones. Por ejemplo:

• Participaciones con derecho de voto para los fundadores activos
• Participaciones económicas sin voto para los inversores pasivos
• Derechos de asignación especiales para los primeros aportantes

Esto puede ayudar a preservar el control y, al mismo tiempo, dar a los inversores un interés financiero definido.

Trate los deberes fiduciarios y la conducta interna

Los miembros y gerentes deben saber qué deberes asumen y cómo se regulan en el acuerdo.

El acuerdo de funcionamiento puede abordar:

• Deberes de lealtad
• Deberes de diligencia
• Conflictos de interés
• Oportunidades presentadas a la empresa
• Reglas de indemnización
• Límites de exoneración de responsabilidad
• Aprobación de operaciones vinculadas

Estas cláusulas importan porque una empresa puede definir o modificar ciertos deberes internos en su acuerdo, con sujeción a la ley aplicable. Los fundadores no deben asumir que las reglas por defecto se ajustarán a su relación empresarial.

Establezca reglas sobre conflictos antes de que exista un conflicto

Un proceso claro para gestionar conflictos puede evitar disputas posteriores. El acuerdo puede exigir divulgación, aprobación por parte de quienes no estén afectados por el conflicto o procedimientos especiales de votación cuando una decisión beneficie más a un propietario que a otros.

Proteja los derechos de transferencia y sucesión

Muchas disputas en las LLC comienzan cuando alguien quiere transferir una participación, abandona la empresa o fallece. El acuerdo debe responder a esas cuestiones antes de que se conviertan en emergencias.

Restricciones a la transmisión

Considere si un miembro puede transferir libremente una participación o solo con consentimiento. El acuerdo debe abordar:

• Transferencias a familiares
• Ventas a terceros
• Pignoraciones o constitución de garantías reales
• Transferencias por ministerio de la ley
• Transferencias parciales frente a retiradas totales

Mecanismos de compraventa

Si un miembro sale, la empresa debe saber si puede o debe recomprar la participación. El acuerdo puede establecer:

• Supuestos desencadenantes
• Requisitos de notificación
• Métodos de valoración
• Condiciones de pago
• Derecho de tanteo
• Estructuras de compra cruzada o de compra por la entidad

Fallecimiento, incapacidad y discapacidad

El acuerdo también debe explicar qué ocurre cuando un miembro fallece o queda incapacitado. Las cuestiones importantes incluyen:

• ¿La participación pasa a herederos o a un fideicomiso?
• ¿Los beneficiarios se convierten en miembros con derecho a voto?
• ¿La empresa está obligada a recomprar la participación?
• ¿Hay financiación mediante seguro para la recompra?
• ¿Quién puede aprobar la valoración?

Sin disposiciones claras, las familias y los co-propietarios pueden acabar en disputa sobre el control, los derechos sobre los ingresos o el momento de la liquidación.

Preservar protecciones importantes para los acreedores

Una de las razones por las que los fundadores eligen Delaware es la solidez y previsibilidad de su marco para LLC. El acuerdo debe redactarse con cuidado para no debilitar accidentalmente protecciones estatutarias valiosas.

Por ejemplo, la empresa debería considerar si el acuerdo mantiene el tratamiento previsto de una orden de embargo y evita un lenguaje que pueda ampliar de forma involuntaria los derechos de un acreedor. El acuerdo de funcionamiento debe revisarse con atención si incluye cláusulas sobre transferencias, remedios o derechos de ejecución.

Planifique las distribuciones y la asignación de beneficios

El acuerdo debe explicar con claridad cómo maneja la LLC el dinero una vez obtenido.

Debe responder a:

• Cómo se asignan beneficios y pérdidas
• Cuándo se realizan distribuciones
• Si se exigen distribuciones fiscales
• Si se aplican asignaciones especiales a determinados miembros
• Si las distribuciones pueden retenerse para reservas o servicio de deuda
• Cómo se gestionan las rentabilidades preferentes, en su caso

Si la empresa prevé inversores externos o varias clases de fundadores, las reglas de distribución deben ser lo bastante específicas como para evitar argumentos posteriores.

Decida cómo puede modificarse el acuerdo

Un acuerdo de funcionamiento debe ser estable, pero también necesita suficiente flexibilidad para evolucionar con la empresa.

Los fundadores deben decidir:

• Quién puede proponer modificaciones
• Si las modificaciones requieren aprobación por mayoría, mayoría cualificada o unanimidad
• Si distintas secciones requieren distintos umbrales de votación
• Si se exige consentimiento por escrito en lugar de una votación en reunión

Esto es especialmente importante porque algunas cláusulas son más fáciles de cambiar que otras. Si las reglas de modificación son demasiado rígidas, la empresa puede quedar atrapada en términos obsoletos. Si son demasiado flexibles, los propietarios minoritarios pueden quedar expuestos a cambios injustos.

Revise el acuerdo antes de firmarlo

Antes de que los miembros firmen, cada fundador debería revisar el acuerdo teniendo en cuenta los objetivos a largo plazo del negocio. Una revisión cuidadosa debería preguntar:

• ¿La estructura de gestión refleja la realidad?
• ¿Los derechos de voto están alineados con la propiedad y el control?
• ¿Las restricciones a la transferencia son prácticas?
• ¿Las reglas de salida son viables si alguien abandona la empresa?
• ¿Las cláusulas de resolución de disputas y de modificación son claras?
• ¿Hay alguna cláusula que debilite protecciones que los miembros esperaban conservar?

En esta fase, normalmente es más fácil y barato revisar el documento que negociar después de que haya empezado una disputa.

Una lista práctica para fundadores

Use esta lista de verificación antes de finalizar un acuerdo de funcionamiento de una LLC de Delaware:

• Confirmar la estructura de gestión de la LLC
• Definir la participación de cada miembro
• Indicar claramente la aportación de cada miembro
• Establecer umbrales de votación para acciones importantes
• Regular las llamadas de capital y la financiación futura
• Añadir restricciones a la transferencia y reglas de compraventa
• Cubrir los supuestos de fallecimiento, incapacidad y salida
• Aclarar las distribuciones y las disposiciones fiscales
• Tratar los deberes fiduciarios y los conflictos de interés
• Proteger los remedios estatutarios importantes y los derechos de la empresa
• Establecer procedimientos de modificación que encajen con el negocio

Reflexión final

Un acuerdo de funcionamiento de una LLC de Delaware debe hacer más que cumplir un requisito de constitución. Debe servir como el manual interno de la empresa y proporcionar un marco claro para el control, la economía y los derechos de salida.

Para los fundadores, los mejores acuerdos de funcionamiento se redactan antes de que surjan los problemas. Son prácticos, específicos y se ajustan a la forma en que realmente se espera que opere el negocio. Ese es el tipo de preparación que ayuda a una LLC a mantenerse organizada a medida que crece.