BOI-rapporteringsfritagelser forklaret: Hvem kvalificerer sig under de nuværende FinCEN-regler

Rapportering af reelle ejere har været et af de mest fulgte compliance-emner for amerikanske virksomheder i de senere år. FinCENs regler har ændret sig, retskendelser har påvirket tidsplanen, og definitionen af, hvem der skal rapportere, er blevet indsnævret. Det gør ét spørgsmål særligt vigtigt: hvilke enheder er fritaget for BOI-rapportering?

For de fleste virksomheder stiftet i USA er svaret efter de nuværende FinCEN-retningslinjer enkelt. Enheder stiftet i USA, tidligere kaldet indenlandske rapporteringspligtige virksomheder, er nu fritaget for BOI-rapportering. Udenlandske enheder, der registrerer sig for at drive virksomhed i en amerikansk stat eller et tribalt jurisdiktionsområde, kan stadig skulle vurdere reglen, men aktuelle indberetningsforpligtelser bør altid kontrolleres op imod de nyeste FinCEN-meddelelser og retlige udviklinger.

Denne guide forklarer BOI-rapporteringsfritagelser i et klart sprog, gennemgår de vigtigste fritagelseskategorier og viser, hvordan man afgør, om en virksomhed bør indberette.

Hvad er BOI-rapportering?

BOI står for Beneficial Ownership Information, på dansk oplysninger om reelle ejere. Rapporteringsrammen blev oprettet under Corporate Transparency Act for at hjælpe FinCEN med at identificere de personer, der i sidste ende ejer eller kontrollerer visse enheder.

En rapporteringspligtig virksomhed skal generelt oplyse om:

• Virksomheden selv
• Dens reelle ejere
• I nogle situationer virksomhedens ansøgere

En reel ejer er generelt en person, som direkte eller indirekte udøver væsentlig kontrol over virksomheden eller ejer eller kontrollerer mindst 25 procent af ejerandelene.

Når det er sagt, falder ikke alle enheder ind under kategorien rapporteringspligtig virksomhed. Nogle virksomheder er fritaget på grund af deres struktur, reguleringsstatus, skattemæssige behandling eller størrelse.

Den vigtigste aktuelle fritagelse

Efter FinCENs nuværende vejledning er enheder, der er stiftet i USA, fritaget for BOI-rapportering. Det betyder, at mange amerikanske LLC'er og selskaber slet ikke behøver at indsende BOI-rapporter.

Det er det første, virksomhedsejere bør kontrollere. Hvis enheden er stiftet efter amerikansk ret, er den som udgangspunkt uden for BOI-rapporteringskravet, sådan som det ser ud nu.

Udenlandske enheder er den resterende gruppe, som muligvis stadig skal foretage en nærmere fritagelsesvurdering. Hvis et udenlandsk selskab er registreret til at drive virksomhed i USA, bør det bekræfte, om det kvalificerer til en af de angivne fritagelser, og om der gælder nogen aktuel indberetningspligt.

De 23 fritagelser for rapporteringspligtige virksomheder

FinCENs vejledning til mindre virksomheder beskriver 23 fritagelseskategorier. Disse fritagelser fandtes i den oprindelige BOI-regel og er fortsat det bedste udgangspunkt for at forstå, hvem der vil være uden for rapporteringsregimet, når BOI-indberetning er relevant.

#	Fritagelseskategori	Hvad den typisk dækker
1	Værdipapir-rapporterende udsteder	Børsnoterede selskaber, der indberetter efter Securities Exchange Act
2	Offentlig myndighed	Føderale, statslige, tribale og lignende offentlige organer
3	Bank	Banker defineret efter gældende banklovgivning
4	Kreditforening	Føderale og statslige kreditforeninger
5	Holdingselskab for indlånsinstitut	Bankholding- og sparekasseholding-selskaber
6	Virksomhed inden for pengeoverførsler	FinCEN-registrerede virksomheder inden for pengeoverførsel og pengeoverførsler
7	Mægler eller forhandler af værdipapirer	SEC-registrerede mæglere og forhandlere
8	Værdipapirbørs eller clearingagentur	Registrerede børser og clearingagenturer
9	Anden enhed registreret efter Exchange Act	Visse andre enheder registreret hos SEC
10	Investeringsselskab eller investeringsrådgiver	SEC-registrerede investeringsselskaber og rådgivere
11	Rådgiver for venturekapitalfond	Rådgivere, der kvalificerer under fritagelsen for VC-fondsrådgivere
12	Forsikringsselskab	Forsikringsselskaber defineret i reglen
13	Statslicenseret forsikringsformidler	Visse licenserede forsikringsformidlere med et fysisk kontor i USA
14	Enhed registreret efter Commodity Exchange Act	CFTC-registrerede råvareenheder og relaterede registrerede virksomheder
15	Revisionsfirma	Offentlige revisionsfirmaer registreret under Sarbanes-Oxley
16	Forsyningsvirksomhed	Regulerede forsyningsvirksomheder, der leverer centrale forsyningstjenester
17	Finansiel markedsinfrastruktur	Finansielle markedsinfrastrukturer udpeget af FSOC
18	Puljeinvesteringsstruktur	Visse fonde og puljeenheder med kvalificerende tilsyn
19	Skattefritaget enhed	Kvalificerende skattefritagne organisationer og visse tilknyttede trusts
20	Enhed, der bistår en skattefritaget enhed	Enheder, der udelukkende støtter skattefritagne enheder og opfylder ejer- og finansieringskrav
21	Stor driftsvirksomhed	Virksomheder, der opfylder krav til ansatte, kontor og omsætning
22	Datterselskab af visse fritagne enheder	Enheder, der kontrolleres af eller ejes fuldt ud af visse fritagne moderselskaber
23	Inaktiv enhed	Ældre, hvilende enheder, der opfylder flere strenge inaktivitetskrav

Hvorfor disse fritagelser er vigtige

Disse kategorier er ikke blot en tjekliste. De afspejler den politiske vurdering, at visse stærkt regulerede, offentligt oplyste, skattefritagne eller klart inaktive enheder udgør en lavere risiko for skjult ejerskabsmisbrug.

I praksis betyder det, at fritagelsesvurderingen ofte afhænger af ét af tre spørgsmål:

• Er enheden allerede stærkt reguleret eller underlagt offentlig oplysning?
• Er enheden skattefritaget eller et kvalificerende datterselskab af et fritaget moderselskab?
• Er enheden stor nok eller inaktiv nok til at falde uden for rapporteringsformålet?

Sådan fungerer de vigtigste fritagelser

Stor driftsvirksomhed

Fritagelsen for store driftsvirksomheder er en af de mest omtalte, fordi den fokuserer på faktisk driftsmæssig størrelse.

For at kvalificere sig skal en enhed som udgangspunkt have:

• Mere end 20 fuldtidsansatte
• Mere end 20 fuldtidsansatte, der arbejder i USA
• En fysisk driftslokation i USA
• Mere end 5 millioner USD i bruttoindtægter eller salg på den relevante amerikanske selvangivelse

Omsætningstesten er især vigtig. Virksomheden skal kunne dokumentere det krævede beløb gennem sin føderale selvangivelse, og omsætningen skal fortsat være over 5 millioner USD, også efter fradrag af indtægter fra kilder uden for USA.

Skattefritaget enhed

Mange nonprofitorganisationer er fritaget, men fritagelsen afhænger af den faktiske skattemæssige status, ikke blot af, at organisationen er nonprofit i navn eller form.

Almindelige eksempler omfatter kvalificerende organisationer beskrevet i Internal Revenue Code section 501(c), politiske organisationer fritaget efter section 527 og visse trusts beskrevet i section 4947(a).

En virksomhed bør ikke antage, at det at være missionsdrevet, velgørende eller samfundsorienteret automatisk gør den fritaget. Skatteklassifikationen skal opfylde reglen.

Datterselskab af visse fritagne enheder

Et datterselskab kan være fritaget, hvis det kontrolleres af eller ejes fuldt ud af en kvalificerende fritaget moderenhed.

Denne fritagelse er nyttig for virksomhedskoncerner med en klart fritaget moderenhed, men den har grænser. Den gælder ikke i alle strukturer, og moderenheden skal selv falde inden for en af de kvalificerende kategorier, som FinCEN angiver.

Inaktiv enhed

Fritagelsen for inaktive enheder er snæver og let at misforstå.

En virksomhed skal generelt opfylde alle følgende betingelser:

• Den eksisterede på eller før 1. januar 2020
• Den er ikke i aktiv drift
• Den ejes ikke af en udenlandsk person
• Der har ikke været ændring i ejerskabet inden for de seneste 12 måneder
• Den har ikke sendt eller modtaget mere end 1.000 USD inden for de seneste 12 måneder
• Den besidder ingen aktiver af nogen art, herunder ejerandele i andre enheder

Denne fritagelse er til helt hvilende enheder, ikke virksomheder, der blot er langsomme, suspenderede eller midlertidigt inaktive.

Undtagelser for reelle ejere er stadig vigtige

Selv når en virksomhed er rapporteringspligtig, er ikke alle personer med tilknytning til virksomheden reelle ejere.

FinCENs regel udelukker visse personer fra at være reelle ejere, herunder:

• Mindreårige børn, hvor forælder- eller værgeoplysninger rapporteres i stedet
• Nominerede, mellemled, forvaltere og agenter, der handler for en anden
• Ansatte, der ikke er ledende, og som heller ikke udøver væsentlig kontrol
• Personer, hvis eneste interesse kommer gennem arv
• Visse kreditorer

Disse undtagelser er kun relevante, hvis rapportering overhovedet kræves, men de indgår stadig i den fritagelsesvurdering, virksomheder bør forstå.

Almindelige fejl, virksomheder begår

At antage, at alle LLC'er skal indberette

Det var en almindelig antagelse under den oprindelige BOI-ramme, men det er ikke længere sikkert. Enheder stiftet i USA er i øjeblikket fritaget efter FinCENs vejledning.

At forveksle skattemæssig status med BOI-status

Skattefritagelse, statsregistrering og BOI-fritagelse er relaterede, men ikke identiske. En virksomhed bør kontrollere de præcise fritagelseskriterier i stedet for at antage, at én status automatisk overføres til en anden.

At stole på forældede deadlines

BOI-frister har ændret sig. Nogle FinCEN-sider afspejler midlertidige regler, mens anden vejledning angiver, at indberetning ikke er påkrævet i øjeblikket på grund af retskendelser. Virksomheder bør stole på den seneste officielle FinCEN-vejledning, før de handler.

At ignorere reglerne for udenlandske enheder

Udenlandske virksomheder, der registrerer sig for at drive virksomhed i USA, kan stadig skulle gennemgå BOI-forpligtelser. At en amerikansk virksomhed er fritaget, betyder ikke, at enhver registreret udenlandsk enhed automatisk er fritaget.

Sådan afgør du, om din virksomhed er fritaget

En praktisk fritagelsesvurdering følger typisk denne rækkefølge:

1. Bekræft, hvor enheden er stiftet.
2. Tjek, om den er stiftet i USA.
3. Hvis den er stiftet i udlandet, afgør om den har registreret sig for at drive virksomhed i en amerikansk stat eller et tribalt jurisdiktionsområde.
4. Gennemgå de 23 fritagelseskategorier.
5. Indsaml de dokumenter, der understøtter fritagelsen, såsom selvangivelser, registreringsoptegnelser, stiftelsesdokumenter eller regulatoriske licenser.
6. Kontroller status igen, når ejerskab, skattemæssig status eller reguleringsstatus ændrer sig.

Det sidste trin er vigtigt, fordi fritagelsesstatus kan ændre sig. En virksomhed, der kvalificerer sig i dag, gør det måske ikke senere, hvis den ændrer ejerskab, vokser, mister sin skattefritagne status eller ikke længere opfylder et reguleringskrav.

Hvad hvis din fritagelse ændrer sig?

Hvis en virksomhed mister en fritagelse, og BOI-rapportering igen bliver relevant, bør virksomheden handle hurtigt og gennemgå de aktuelle FinCEN-instruktioner.

Det samme gælder den modsatte vej. Hvis en virksomhed bliver fritaget efter tidligere at have været rapporteringspligtig, bør den verificere, om der er behov for en opdaterings- eller rettelsesindberetning efter de gældende regler.

Fordi BOI-vejledningen har udviklet sig gennem regeludstedelse, håndhævelsesændringer og retskendelser, er det ikke klogt at stole på gamle oversigter over frister eller forældede blogindlæg.

Sådan kan Zenind hjælpe

Zenind hjælper iværksættere og virksomhedsejere med at stifte og administrere amerikanske selskaber med fokus på praktisk compliance-support.

Det er vigtigt, fordi BOI-spørgsmål ofte hænger sammen med selskabsstiftelse, registered agent-tjenester, årlig compliance og vedligeholdelse på delstatsniveau. En klar stiftelsesdokumentation og en organiseret compliance-arbejdsgang gør det lettere at afgøre, om en virksomhed er fritaget, og hvilke dokumenter der understøtter den konklusion.

Hvis du er ved at starte en virksomhed i USA eller gennemgår en eksisterende enheds compliance-situation, kan Zenind hjælpe dig med at holde styr på tingene, mens du bekræfter de seneste indberetningsregler.

Ofte stillede spørgsmål om BOI-rapporteringsfritagelser

Er alle amerikanske virksomheder nu fritaget?

Efter FinCENs nuværende vejledning er enheder stiftet i USA fritaget for BOI-rapportering.

Skal udenlandske enheder automatisk indberette?

Nej. Udenlandske enheder kan stadig kvalificere sig til en fritagelse, og aktuelle indberetningsforpligtelser bør altid kontrolleres mod de seneste FinCEN-meddelelser.

Betyder det automatisk, at en virksomhed er fritaget, hvis den er nonprofit?

Nej. Enheden skal opfylde de specifikke skattefritagelseskriterier i reglen.

Er en inaktiv virksomhed altid fritaget?

Nej. Fritagelsen for inaktive enheder er snæver og kræver, at alle de anførte betingelser er opfyldt.

Bør virksomheder stole på gamle BOI-fristoversigter?

Nej. BOI-reglerne har ændret sig flere gange. Tjek altid den aktuelle FinCEN-vejledning, før du beslutter, om en indberetning er påkrævet.

Den afsluttende pointe

BOI-rapporteringsfritagelser er lettere at forstå, når du deler analysen op i to spørgsmål: er virksomheden overhovedet rapporteringspligtig, og hvis ja, kvalificerer den sig så til en fritagelse?

For de fleste virksomheder stiftet i USA er svaret i øjeblikket, at BOI-rapportering ikke er påkrævet. For udenlandske enheder og grænsetilfælde er fritagelseslisten stadig vigtig, og den sikreste fremgangsmåde er at verificere den seneste FinCEN-vejledning, før der handles.