Explicação das Isenções de Reporte de BOI: Quem Qualifica Segundo as Regras Atuais da FinCEN

O reporte de beneficial ownership tem sido um dos temas de conformidade mais acompanhados pelas empresas dos EUA nos últimos anos. As regras da FinCEN mudaram, decisões judiciais afetaram os prazos e a definição de quem tem de reportar foi restringida. Isso torna uma questão especialmente importante: que entidades estão isentas do reporte de BOI?

Para a maioria das empresas constituídas nos Estados Unidos, a resposta, segundo a orientação atual da FinCEN, é simples. As entidades criadas nos EUA, anteriormente chamadas domestic reporting companies, estão agora isentas do reporte de BOI. As entidades estrangeiras que se registrem para exercer atividade num estado dos EUA ou numa jurisdição tribal podem ainda ter de avaliar a regra, mas as obrigações de reporte em vigor devem ser sempre confirmadas com base nos avisos mais recentes da FinCEN e nos desenvolvimentos judiciais.

Este guia explica as isenções de reporte de BOI em linguagem simples, apresenta as principais categorias de isenção e mostra como determinar se uma empresa deve apresentar o reporte.

O Que É o Reporte de BOI?

BOI significa Beneficial Ownership Information. O enquadramento de reporte foi criado ao abrigo do Corporate Transparency Act para ajudar a FinCEN a identificar as pessoas que, em última instância, possuem ou controlam certas entidades.

Uma reporting company deve geralmente divulgar informações sobre:

• A própria empresa
• Os seus beneficiários efetivos
• Em algumas situações, os requerentes da empresa

Um beneficiário efetivo é, em geral, uma pessoa singular que, direta ou indiretamente, exerce controlo substancial sobre a empresa ou possui ou controla pelo menos 25% das participações de propriedade.

Ainda assim, nem todas as entidades se enquadram na categoria de reporting company. Algumas empresas estão isentas devido à sua estrutura, estatuto regulatório, tratamento fiscal ou dimensão.

A Isenção Mais Importante Atualmente

Segundo a orientação atual da FinCEN, as entidades criadas nos Estados Unidos estão isentas do reporte de BOI. Isso significa que muitas LLCs e sociedades anónimas dos EUA não precisam de apresentar relatórios de BOI.

Este é o primeiro aspeto que os empresários devem verificar. Se a entidade foi constituída ao abrigo da lei dos EUA, em geral está fora da obrigação de reporte de BOI tal como atualmente se encontra.

As entidades estrangeiras são o grupo remanescente que pode ainda necessitar de uma análise mais cuidadosa das isenções. Se uma empresa estrangeira se registou para exercer atividade nos Estados Unidos, deve confirmar se qualifica para uma das isenções enumeradas e se alguma obrigação de reporte atual se aplica.

As 23 Isenções de Reporting Company

O guia de conformidade para pequenas entidades da FinCEN identifica 23 categorias de isenção. Estas isenções existiam na regra original de BOI e continuam a ser o melhor roteiro para compreender quem estaria fora do regime de reporte quando o reporte de BOI se aplica.

#	Categoria de isenção	O que geralmente abrange
1	Emitente registado de valores mobiliários	Empresas cotadas que apresentam relatórios ao abrigo do Securities Exchange Act
2	Autoridade governamental	Entidades governamentais federais, estaduais, tribais e similares
3	Banco	Bancos definidos ao abrigo das leis bancárias aplicáveis
4	Cooperativa de crédito	Cooperativas de crédito federais e estaduais
5	Sociedade gestora de instituições de depósito	Sociedades gestoras de bancos e sociedades gestoras de poupança e empréstimo
6	Empresa de serviços monetários	Empresas de serviços monetários e transmissores de dinheiro registados na FinCEN
7	Corretor ou agente de valores mobiliários	Corretores e agentes registados na SEC
8	Bolsa de valores mobiliários ou câmara de compensação	Bolsas e câmaras de compensação registadas
9	Outra entidade registada ao abrigo do Exchange Act	Certas outras entidades registadas na SEC
10	Sociedade de investimento ou consultor de investimento	Sociedades de investimento e consultores registados na SEC
11	Consultor de fundo de capital de risco	Consultores que qualificam ao abrigo da isenção para consultores de fundos de VC
12	Companhia de seguros	Companhias de seguros definidas pela regra
13	Produtor de seguros licenciado pelo estado	Certos produtores de seguros licenciados com um escritório físico nos EUA
14	Entidade registada ao abrigo do Commodity Exchange Act	Entidades de mercadorias registadas na CFTC e registantes relacionados
15	Sociedade de contabilidade	Sociedades de contabilidade pública registadas ao abrigo do Sarbanes-Oxley
16	Empresa de serviços públicos	Utilities reguladas que fornecem serviços essenciais
17	Utilidade de mercado financeiro	Utilidades de mercado financeiro designadas pela FSOC
18	Veículo de investimento coletivo	Certos fundos e veículos agrupados com supervisão qualificada
19	Entidade isenta de imposto	Organizações com isenção fiscal e certos trusts relacionados
20	Entidade que auxilia uma entidade isenta de imposto	Entidades que apoiam exclusivamente entidades isentas de imposto e cumprem testes de propriedade e financiamento
21	Grande empresa operacional	Empresas que cumprem os testes de colaboradores, escritório e receitas
22	Subsidiária de certas entidades isentas	Entidades controladas ou detidas integralmente por certas entidades-mãe isentas
23	Entidade inativa	Entidades antigas e inativas que cumprem vários testes rigorosos de inatividade

Porque estas isenções são importantes

Estas categorias não são apenas uma lista de verificação. Refletem a decisão de política segundo a qual certas entidades fortemente reguladas, com divulgação pública, isentas de imposto ou claramente inativas representam um risco menor de abuso de propriedade oculta.

Na prática, isto significa que a análise da isenção muitas vezes se resume a uma de três perguntas:

• A entidade já está fortemente regulada ou sujeita a divulgação pública?
• A entidade é isenta de imposto ou uma subsidiária qualificada de uma entidade-mãe isenta?
• A entidade é suficientemente grande ou suficientemente inativa para ficar fora da finalidade do reporte?

Como Funcionam as Principais Isenções

Grande empresa operacional

A isenção para grande empresa operacional é uma das mais discutidas porque se centra na dimensão real da atividade.

Para qualificar, a entidade deve geralmente ter:

• Mais de 20 colaboradores a tempo inteiro
• Mais de 20 colaboradores a tempo inteiro a trabalhar nos Estados Unidos
• Uma presença operacional física num escritório nos EUA
• Mais de 5 milhões de dólares em receitas ou vendas brutas na declaração fiscal relevante dos EUA

O teste das receitas é especialmente importante. A empresa deve conseguir demonstrar o montante exigido através da sua declaração fiscal federal, e o limiar de receitas deve manter-se acima de 5 milhões de dólares mesmo depois de excluídas as receitas de origem fora dos EUA.

Entidade isenta de imposto

Muitas organizações sem fins lucrativos estão isentas, mas a isenção depende do estatuto fiscal real, e não apenas da designação de nonprofit.

Exemplos comuns incluem organizações qualificadas descritas na secção 501(c) do Internal Revenue Code, organizações políticas isentas ao abrigo da secção 527 e certos trusts descritos na secção 4947(a).

Uma empresa não deve presumir que ser orientada por missão, de cariz caritativo ou comunitário a torna automaticamente isenta. A classificação fiscal tem de enquadrar-se na regra.

Subsidiária de certas entidades isentas

Uma subsidiária pode ser isenta se for controlada ou detida integralmente por uma entidade-mãe isenta qualificada.

Esta isenção é útil para grupos societários com uma entidade-mãe claramente isenta, mas tem limites. Não se aplica a todas as estruturas, e a entidade-mãe tem de se enquadrar ela própria numa das categorias qualificadas listadas pela FinCEN.

Entidade inativa

A isenção para entidade inativa é restrita e fácil de interpretar de forma incorreta.

Uma empresa deve geralmente cumprir todas as seguintes condições:

• Existia em 1 de janeiro de 2020 ou antes
• Não está envolvida em atividade comercial ativa
• Não é detida por uma pessoa estrangeira
• Não teve qualquer alteração de propriedade nos últimos 12 meses
• Não enviou nem recebeu mais de 1.000 dólares nos últimos 12 meses
• Não detém quaisquer ativos, incluindo participações noutras entidades

Esta isenção destina-se a entidades verdadeiramente dormentes, não a empresas que estão apenas lentas, suspensas ou temporariamente inativas.

As Exceções ao Beneficial Owner Continuam a Importar

Mesmo quando uma empresa é uma reporting company, nem toda a pessoa com ligação ao negócio é um beneficiário efetivo.

A regra da FinCEN exclui determinadas pessoas do estatuto de beneficiário efetivo, incluindo:

• Menores, sendo em vez disso reportadas as informações dos pais ou do tutor
• Nomeados, intermediários, depositários e agentes que atuem em nome de outra pessoa
• Colaboradores que não sejam dirigentes seniores e que de outra forma não exerçam controlo substancial
• Pessoas cujo único interesse resulte de herança
• Certos credores

Estas exceções só são relevantes se o reporte for exigido, mas continuam a fazer parte da análise de isenção que as empresas devem compreender.

Erros Comuns das Empresas

Assumir que todas as LLC têm de reportar

Essa foi uma suposição comum no enquadramento original de BOI, mas já não é segura. As entidades criadas nos EUA estão atualmente isentas segundo a orientação da FinCEN.

Confundir estatuto fiscal com estatuto de BOI

O estatuto de isenção fiscal, o registo estadual e a isenção de BOI estão relacionados, mas não são idênticos. Uma empresa deve verificar os critérios exatos da isenção em vez de presumir que um estatuto automaticamente se transfere para o outro.

Confiar em prazos desatualizados

Os prazos de BOI mudaram. Algumas páginas da FinCEN refletem regras intermédias, enquanto outras orientações observam que os reportes não são atualmente exigidos devido a decisões judiciais. As empresas devem basear-se na orientação oficial mais recente da FinCEN antes de agir.

Ignorar as regras para entidades estrangeiras

As empresas estrangeiras que se registam para exercer atividade nos Estados Unidos podem ainda ter de rever as obrigações de BOI. O facto de uma empresa dos EUA estar isenta não significa que todas as entidades estrangeiras registadas estejam automaticamente isentas.

Como Determinar Se a Sua Empresa Está Isenta

Uma revisão prática da isenção normalmente segue esta sequência:

1. Confirmar onde a entidade foi constituída.
2. Verificar se foi criada nos Estados Unidos.
3. Se tiver sido constituída no estrangeiro, determinar se se registou para exercer atividade num estado dos EUA ou numa jurisdição tribal.
4. Rever as 23 categorias de isenção.
5. Reunir os documentos que sustentam a isenção, como declarações fiscais, registos de registo, documentos organizacionais ou licenças regulatórias.
6. Voltar a verificar o estatuto sempre que a propriedade, o estatuto fiscal ou o estatuto regulatório mudem.

O último passo é importante porque o estatuto de isenção pode mudar. Uma empresa que qualifica hoje pode deixar de qualificar mais tarde se mudar de proprietários, crescer, perder o estatuto de isenção fiscal ou deixar de cumprir um teste regulatório.

E Se A Sua Isenção Mudar?

Se uma empresa perder uma isenção e o reporte de BOI voltar a ser relevante, o negócio deve agir rapidamente e rever as instruções atuais da FinCEN.

O inverso também é verdade. Se uma empresa passar a estar isenta depois de ter estado sujeita a reporte, deve verificar se é necessário qualquer relatório de atualização ou correção ao abrigo das regras atuais.

Como a orientação sobre BOI evoluiu através de regulamentação, alterações de fiscalização e decisões judiciais, não é prudente confiar em resumos antigos de prazos ou em artigos desatualizados.

Como a Zenind Pode Ajudar

A Zenind ajuda empreendedores e empresários a constituir e gerir empresas nos EUA com foco em apoio prático à conformidade.

Isto é importante porque as questões de BOI surgem muitas vezes lado a lado com a constituição da entidade, serviços de agente registado, conformidade anual e manutenção ao nível estadual. Um registo de constituição claro e um fluxo de trabalho de conformidade organizado facilitam a determinação de se uma empresa está isenta e de que documentos sustentam essa conclusão.

Se está a lançar uma empresa nos Estados Unidos ou a rever a postura de conformidade de uma entidade existente, a Zenind pode ajudá-lo a manter a organização enquanto confirma as regras de reporte mais recentes.

Perguntas Frequentes sobre as Isenções de Reporte de BOI

Todas as empresas dos EUA estão agora isentas?

Segundo a orientação atual da FinCEN, as entidades criadas nos Estados Unidos estão isentas do reporte de BOI.

As entidades estrangeiras têm de reportar automaticamente?

Não. As entidades estrangeiras podem ainda qualificar para uma isenção, e as obrigações de reporte atuais devem ser sempre verificadas com base nos avisos mais recentes da FinCEN.

Ser uma organização sem fins lucrativos torna automaticamente a empresa isenta?

Não. A entidade tem de cumprir os critérios específicos de isenção fiscal previstos na regra.

Uma empresa inativa está sempre isenta?

Não. A isenção para entidade inativa é restrita e exige que todas as condições listadas sejam cumpridas.

As empresas devem confiar em tabelas antigas de prazos de BOI?

Não. As regras de BOI mudaram várias vezes. Verifique sempre a orientação atual da FinCEN antes de decidir se é necessário apresentar um reporte.

Conclusão

As isenções de reporte de BOI são mais fáceis de compreender quando se separa a análise em duas perguntas: a empresa está, em primeiro lugar, sujeita a reporte e, se estiver, qualifica para uma isenção?

Para a maioria das empresas constituídas nos Estados Unidos, a resposta atual é que o reporte de BOI não é exigido. Para entidades estrangeiras e casos especiais, a lista de isenções continua a ser importante, e o caminho mais seguro é verificar a orientação mais recente da FinCEN antes de agir.