S-virksomhedskrav: IRS-berettigelse, ejerskabsregler og overvejelser for LLC'er

Et valg om beskatning som S-virksomhed kan give betydelige skattemæssige fordele for den rigtige virksomhed, men det er ikke tilgængeligt for alle selskaber. IRS fastsætter specifikke berettigelsesregler, som afgør, hvem der kan vælge S-virksomhedsbeskatning, hvordan ejerskabet skal være struktureret, og hvilke typer virksomheder der er udelukket. Før indsendelse bør ejere bekræfte, at deres enhed kvalificerer sig, og at dens vedtægter eller aftaler understøtter valget.

For mange små virksomheder og LLC'er er S-virksomhedsstrukturen attraktiv, fordi den kan hjælpe med at reducere self-employment-skat samtidig med, at fleksibiliteten ved pass-through-beskatning bevares. Alligevel er valget kun værdifuldt, når virksomheden kan opfylde de juridiske og operationelle regler, der følger med. En grundig gennemgang på forhånd kan forhindre fejl i indsendelsen, administrative problemer og problemer med skatteklassificeringen senere.

Hvad en S-virksomhed er

En S-virksomhed er ikke en selvstændig virksomhedstype efter delstatsret. Det er et føderalt skattevalg, som er tilgængeligt for berettigede selskaber og visse LLC'er, der vælger at blive beskattet efter Subchapter S i Internal Revenue Code.

I praksis kan virksomheden stadig fungere som et selskab eller en LLC på delstatsniveau, men til føderale skattemæssige formål behandles den anderledes. Indkomst, tab, fradrag og kreditter føres som udgangspunkt videre til ejerne i stedet for at blive beskattet på enhedsniveau på samme måde som et C-selskab.

Denne pass-through-beskatning er en af grundene til, at mange stiftere og ejere af små virksomheder undersøger S-virksomhedsvalget. IRS tillader dog kun ordningen, når enheden og dens ejere opfylder alle påkrævede kriterier.

Hvem der kan vælge S-virksomhedsbeskatning

Generelt kan et indenlandsk selskab eller en berettiget LLC anmode om S-virksomhedsbeskatning, hvis den opfylder IRS' regler for ejerskab og struktur.

Berettigelsen begynder med typen af ejere, virksomheden har. IRS begrænser, hvem der må have ejerandele i en S-virksomhed, og disse begrænsninger håndhæves strengt.

1. Tilladte aktionærer er begrænsede

S-virksomheder må som udgangspunkt kun have følgende som ejere:

• Fysiske personer, der er amerikanske statsborgere eller resident aliens
• Visse trusts
• Visse boer
• Visse skattefritagne organisationer, såsom en nonprofit efter 501(c)(3)

Følgende er ikke tilladte som aktionærer:

• Partnerskaber
• Selskaber
• De fleste nonresident aliens

Denne begrænsning er vigtig, fordi selv én uberettiget ejer kan bringe valget i fare.

2. Aktionærer skal være berettigede personer

Ejere skal også opfylde IRS' krav til statsborgerskab eller bopæl. For de fleste virksomheder betyder det, at aktionærer skal være amerikanske statsborgere eller resident aliens. Hvis ejerskabet kan ændre sig i fremtiden, bør virksomheden gennemgå overdragelsesbegrænsninger, før valget træffes.

3. Der er en grænse for antallet af aktionærer

En S-virksomhed må højst have 100 aktionærer. For mange små og tæt ejede virksomheder er denne grænse ikke et problem. Men virksomheder, der planlægger bredt ejerskab, medarbejderaktieprogrammer eller flere familieejere, bør sikre sig, at grænsen ikke overskrides.

4. Kun én aktieklasse er tilladt

En S-virksomhed må kun have én aktieklasse. Det betyder, at aktionærerne skal have identiske rettigheder til udlodning og likvidationsprovenu.

Forskelle i stemmerettigheder er som regel tilladt, men forskelle i økonomiske rettigheder er ikke. Særlige fordelinger, præferenceudlodninger eller sideaftaler, der reelt skaber en anden aktieklasse, kan skabe problemer med kvalifikationen.

5. Ejerskabet skal være proportionalt

Overskud og tab skal fordeles i forhold til ejerandelene. Dette hænger tæt sammen med reglen om én aktieklasse. Virksomheder kan ikke bruge S-virksomhedsstrukturen til at fordele udlodninger på en måde, der giver visse ejere en skattemæssig fordel, som ikke stemmer overens med deres ejerandele.

6. Virksomheden må ikke være en udelukket selskabstype

Nogle virksomhedstyper kan ikke vælge S-virksomhedsstatus. Det omfatter visse enheder, som IRS specifikt udelukker, såsom:

• Forsikringsselskaber, der er underlagt subchapter L
• Domestic international sales corporations (DISCs)
• Visse possession corporations efter section 585

En virksomhed bør verificere sin klassifikation, før den antager, at den kvalificerer sig.

7. Alle aktionærer skal give samtykke

Hver aktionær skal samtykke til valget. IRS forventer enstemmigt samtykke fra berettigede ejere, så indsendelsesprocessen bør koordineres omhyggeligt.

Sådan bør LLC'er forholde sig til valget

En LLC kan ofte vælge at blive beskattet som en S-virksomhed, hvis den ellers kvalificerer sig. Men ejere af LLC'er bør ikke antage, at valget fungerer på samme måde som for et selskab.

IRS behandler generelt en LLC som et særskilt spørgsmål om skatteklassifikation i forhold til enhedens eksistens efter delstatsret. Det betyder, at en LLC kan forblive en LLC efter delstatsret, samtidig med at den vælger S-virksomhedsbeskatning til føderale skattemæssige formål.

Fordi LLC-driftsaftaler ofte er udformet til partnerskabsbeskatning, kan de indeholde bestemmelser, der ikke passer til S-virksomhedskrav. Før indsendelse bør ejere gennemgå driftsaftalen nøje og justere enhver formulering, der er i konflikt med valget.

Almindelige forhold i LLC'er, der bør gennemgås

• Udlodningsbestemmelser, der ikke matcher ejerandelene
• Formuleringer, der tillader særlige fordeling af overskud eller tab
• Overdragelsesbestemmelser, som kan tillade en uberettiget ejer
• Købs- og salgsbestemmelser, der kan udløse ejerskabsændringer uden gennemgang
• Ledelsesrettigheder, der skaber inkonsistent behandling blandt medlemmer

Hvis driftsaftalen ikke er i overensstemmelse med den ønskede skattemæssige behandling, bør virksomheden ændre den, før der indsendes til IRS.

Hvorfor driftsaftalen er vigtig

Driftsaftalen er mere end et internt politikdokument. For en LLC, der søger S-virksomhedsbeskatning, hjælper den med at definere de økonomiske og ledelsesmæssige regler, som skal forblive i overensstemmelse med skattevalget.

En veludformet driftsaftale kan hjælpe med at:

• Bevare behandling som én aktieklasse
• Begrænse overdragelser til berettigede ejere
• Tilpasse udlodninger til ejerandele
• Reducere risikoen for utilsigtet manglende overholdelse
• Klargøre, hvordan virksomheden håndterer fremtidige ændringer i ejerkredsen

Hvis virksomheden allerede er i drift, er det klogt at gennemgå aftalen, før Form 2553 indsendes. Det kan være sværere at rette et strukturelt problem efter, at valget er indsendt, end at håndtere det på forhånd.

Indsendelse af S-virksomhedsvalget

Berettigede enheder anmoder normalt om S-virksomhedsbeskatning ved at indsende IRS Form 2553, Election by a Small Business Corporation.

Valget skal indsendes rettidigt og underskrives af alle påkrævede ejere. Sen indsendelse kan i nogle tilfælde rettes gennem fritagelsesprocedurer, men ejere bør ikke regne med den mulighed som en rutinemæssig løsning.

Før indsendelse skal man sikre sig følgende:

• At enheden er berettiget
• At alle ejere er tilladte aktionærer
• At grænsen for antallet af aktionærer ikke overskrides
• At enheden kun har én aktieklasse
• At driftsaftalen eller selskabsdokumenterne understøtter valget
• At indsendelsesfristen er forstået og dokumenteret

En disciplineret indsendelsesproces hjælper med at reducere risikoen for senere problemer med IRS.

Hvornår en S-virksomhed kan være et godt valg

S-virksomhedsvalget er ofte attraktivt for profitable små virksomheder, der ønsker pass-through-beskatning og mulige besparelser på self-employment-skat.

Det kan være et godt valg, når virksomheden:

• Har stabil og tilstrækkelig indtjening
• Kun har berettigede ejere
• Forbliver relativt lille og tæt ejet
• Kan føre præcise løn- og udlodningsoptegnelser
• Er klar til at følge løbende compliance-krav

Denne struktur er ikke ideel for alle virksomheder. Virksomheder, der forventer at rejse kapital, udstede komplekse ejerandele eller tilføje uberettigede ejere, kan være bedre tjent med en anden skattemæssig klassifikation.

Hvornår det måske ikke er det rigtige valg

Et valg om S-virksomhedsbeskatning kan være et dårligt match, hvis virksomheden:

• Planlægger at optage et partnerskab eller et selskab som ejer
• Ønsker flere klasser af økonomiske rettigheder
• Forventer at vokse ud over grænsen for antallet af aktionærer
• Har brug for fleksible fordelingsregler mellem ejerne
• Ikke er klar til at opretholde den løn- og regnskabsdisciplin, valget kræver

Skattefordelen bør vejes op mod den administrative byrde. En struktur, der ser effektiv ud på papiret, kan blive dyr, hvis den ikke passer til virksomhedens langsigtede ejerplan.

Compliance efter valget

At kvalificere sig til S-virksomhedsbeskatning er kun første skridt. Virksomheden skal også opretholde compliance, efter at valget træder i kraft.

Det betyder normalt, at selskabs- eller LLC-registre holdes ajour, at ejerskabet forbliver inden for de tilladte regler, og at man undgår transaktioner, der skaber en utilsigtet anden aktieklasse. Hvis ejerskabet ændrer sig, udlodningspraksis ændres, eller virksomheden begynder at udstede nye rettigheder, bør selskabet straks genvurdere sin S-virksomhedsstatus.

Endelig konklusion

Kravene til en S-virksomhed er strenge af en grund. IRS bruger klare berettigelsesregler til at definere, hvem der kan vælge S-virksomhedsbeskatning, hvilke ejerstrukturer der er tilladt, og hvilke virksomheder der er udelukket. For både selskaber og LLC'er er nøglen at gennemgå ejerskab, aktie- eller medlemsrettigheder og styringsdokumenter, før der indsendes.

En grundig gennemgang før valget kan hjælpe en virksomhed med at undgå unødvendige skattemæssige og compliance-relaterede problemer. For stiftere, der etablerer en ny virksomhed eller tilpasser en eksisterende LLC, bør den rette juridiske og operationelle struktur være på plads, før valget om S-virksomhed træffes.

Zenind hjælper virksomhedsejere med at etablere og administrere amerikanske selskaber med den compliance-support, der er nødvendig for at holde styr på skattemæssige og ejerskabsrelaterede valg.