Krav til S-selskap: IRS-krav til kvalifikasjon, eierskapsregler og hensyn for LLC

Et valg om S-selskap kan gi betydelige skattemessige fordeler for riktig virksomhet, men ordningen er ikke tilgjengelig for alle selskaper. IRS har bestemte kvalifikasjonskrav som avgjør hvem som kan velge beskatning som S-selskap, hvordan eierskapet må struktureres, og hvilke typer virksomheter som er utelukket. Før innlevering bør eierne bekrefte at foretaket kvalifiserer, og at styrende dokumenter støtter valget.

For mange små bedrifter og LLC-er er strukturen som S-selskap attraktiv fordi den kan bidra til å redusere trygdeavgiftslignende selvstendig næringsskatt, samtidig som den bevarer fleksibiliteten i en gjennomstrømningsbeskatning. Likevel er valget bare hensiktsmessig når virksomheten kan oppfylle de juridiske og operative kravene som følger med. En grundig gjennomgang i forkant kan forhindre feil ved innlevering, administrative problemer og senere utfordringer med skattemessig klassifisering.

Hva et S-selskap er

Et S-selskap er ikke en egen selskapsform etter delstatsretten. Det er et føderalt skattemessig valg som er tilgjengelig for kvalifiserte aksjeselskaper og visse LLC-er som velger å bli skattlagt under Subchapter S i Internal Revenue Code.

I praksis kan virksomheten fortsatt fungere som et aksjeselskap eller en LLC på delstatsnivå, men for føderale skatteformål behandles den annerledes. Inntekter, tap, fradrag og skattefradrag går som hovedregel videre til eierne i stedet for å skattlegges på foretaksnivå på samme måte som et C-selskap.

Denne gjennomstrømningsbeskatningen er en av grunnene til at mange gründere og småbedriftseiere vurderer S-selskap-valget. IRS tillater imidlertid bare dette når foretaket og eierne oppfyller alle nødvendige kriterier.

Hvem som kan velge beskatning som S-selskap

Generelt kan et innenlandsk aksjeselskap eller en kvalifisert LLC be om beskatning som S-selskap dersom det oppfyller IRS sine eierskaps- og strukturkrav.

Kvalifiseringen begynner med hvilken type eiere virksomheten har. IRS begrenser hvem som kan eie andeler i et S-selskap, og disse begrensningene håndheves strengt.

1. Tillatte aksjonærer er begrenset

S-selskaper kan som hovedregel bare ha følgende som eiere:

• Personer som er amerikanske borgere eller fast bosatte
• Visse trusts
• Visse dødsbo
• Visse skattefrie organisasjoner, som en 501(c)(3)-ideell organisasjon

Følgende kan ikke være aksjonærer:

• Partnerskap
• Selskaper
• De fleste utenlandske personer som ikke er fast bosatte

Denne begrensningen er viktig fordi selv én ikke-kvalifisert eier kan sette valget i fare.

2. Aksjonærene må være kvalifiserte personer

Eierne må også oppfylle IRS sine krav til statsborgerskap eller bosted. For de fleste virksomheter betyr dette at aksjonærene må være amerikanske borgere eller fast bosatte. Hvis eierskapet kan endre seg i fremtiden, bør virksomheten gjennomgå overføringsbegrensninger før valget gjøres.

3. Det finnes en grense for antall aksjonærer

Et S-selskap kan ikke ha mer enn 100 aksjonærer. For mange små og nært eide selskaper er ikke dette et problem. Men virksomheter som planlegger bredere eierskap, ansattaksjer eller flere familiemedlemmer som eiere, bør kontrollere at grensen ikke overskrides.

4. Bare én aksjeklasse er tillatt

Et S-selskap kan bare ha én aksjeklasse. Det betyr at aksjonærene må ha identiske rettigheter til utdeling og likvidasjonsproveny.

Forskjeller i stemmerett er som regel tillatt, men forskjeller i økonomiske rettigheter er ikke det. Særfordelinger, preferanseutdelinger eller sideavtaler som i praksis skaper en annen aksjeklasse, kan gi kvalifiseringsproblemer.

5. Eierskapet må være proporsjonalt

Overskudd og tap må fordeles proporsjonalt med eierandelene. Dette henger tett sammen med regelen om én aksjeklasse. Virksomheter kan ikke bruke S-selskap-strukturen til å dele ut betalinger på en måte som gir enkelte eiere skattemessige fordeler som ikke samsvarer med eierandelene deres.

6. Virksomheten kan ikke være et utelukket selskap

Noen virksomhetstyper kan ikke velge S-selskap-status. Dette omfatter visse foretak som IRS uttrykkelig har unntatt, som for eksempel:

• Forsikringsselskaper som er underlagt subchapter L
• Domestic international sales corporations (DISCs)
• Visse possessions-selskaper etter section 585

En virksomhet bør bekrefte sin klassifisering før den antar at den kvalifiserer.

7. Alle aksjonærer må samtykke

Hver aksjonær må samtykke til valget. IRS krever normalt enstemmig samtykke fra kvalifiserte eiere, så innleveringsprosessen bør koordineres nøye.

Hvordan LLC-er bør vurdere valget

En LLC kan ofte velge å bli skattlagt som et S-selskap hvis den ellers kvalifiserer. Men eiere av LLC-er bør ikke anta at valget fungerer på samme måte som for et aksjeselskap.

IRS behandler vanligvis en LLC som et eget spørsmål om skattemessig klassifisering, adskilt fra foretakets eksistens etter delstatsretten. Det betyr at en LLC kan forbli en LLC etter delstatsretten, samtidig som den velger S-selskap-beskatning for føderale skatteformål.

Siden driftsavtaler for LLC-er ofte er utformet for partnerskapsbeskatning, kan de inneholde bestemmelser som ikke passer med kravene for S-selskap. Før innlevering bør eierne gjennomgå driftsavtalen nøye og justere språk som er i strid med valget.

Vanlige forhold i LLC-er som bør gjennomgås

• Fordelingsbestemmelser som ikke samsvarer med eierandelene
• Ordlyd som tillater særskilte fordeling av overskudd eller tap
• Overføringsbestemmelser som kan tillate en ikke-kvalifisert eier
• Kjøps- og salgsbestemmelser som kan utløse eierskifte uten gjennomgang
• Ledelsesrettigheter som skaper ulik behandling mellom medlemmene

Hvis driftsavtalen ikke samsvarer med den tiltenkte skattemessige behandlingen, bør virksomheten endre den før den sender inn til IRS.

Hvorfor driftsavtalen er viktig

Driftsavtalen er mer enn et internt policydokument. For en LLC som søker beskatning som S-selskap, bidrar den til å definere de økonomiske og styringsmessige reglene som må være i samsvar med skattemessig valg.

En godt utformet driftsavtale kan bidra til å:

• Bevare behandling som én aksjeklasse
• Begrense overføringer til kvalifiserte eiere
• Tilpasse utdelinger til eierandelene
• Redusere risikoen for utilsiktet manglende samsvar
• Klargjøre hvordan virksomheten håndterer fremtidige endringer i medlemskap

Hvis virksomheten allerede er i drift, er det lurt å gjennomgå avtalen før man sender inn Form 2553. Å rette et strukturelt problem etter at valget er sendt inn, kan være vanskeligere enn å håndtere det på forhånd.

Innlevering av valget om S-selskap

Kvalifiserte foretak ber vanligvis om beskatning som S-selskap ved å sende inn IRS Form 2553, Election by a Small Business Corporation.

Valget må sendes inn innen fristen og signeres av alle nødvendige eiere. Sen innlevering kan noen ganger rettes opp gjennom fritaksordninger, men eiere bør ikke stole på dette som en rutinemessig løsning.

Før innlevering bør du kontrollere at:

• Foretaket er kvalifisert
• Alle eiere er tillatte aksjonærer
• Grensen for antall aksjonærer ikke vil bli overskredet
• Foretaket bare har én aksjeklasse
• Driftsavtalen eller selskapsdokumentene støtter valget
• Fristen for innlevering er forstått og dokumentert

En disiplinert innleveringsprosess bidrar til å redusere risikoen for senere problemer med IRS.

Når et S-selskap kan være et godt valg

Valget om S-selskap er ofte attraktivt for lønnsomme småbedrifter som ønsker gjennomstrømningsbeskatning og mulige besparelser i selvstendig næringsskatt.

Det kan passe godt når virksomheten:

• Har stabil og tilstrekkelig inntekt
• Bare har kvalifiserte eiere
• Vil forbli relativt liten og nært holdt
• Kan føre tydelige lønns- og utdelingsregistre
• Er forberedt på å følge løpende krav til etterlevelse

Denne strukturen passer ikke for alle virksomheter. Selskaper som forventer å hente inn investorkapital, utstede kompleks egenkapital eller legge til ikke-kvalifiserte eiere, kan være bedre tjent med en annen skattemessig klassifisering.

Når det kanskje ikke er riktig valg

Et S-selskap-valg kan være lite egnet dersom virksomheten:

• Planlegger å ta inn et partnerskap eller et selskap som eier
• Ønsker flere aksjeklasser med ulike økonomiske rettigheter
• Forventer å vokse utover aksjonærgrensen
• Trenger fleksible fordelingsregler mellom eierne
• Ikke er klar til å opprettholde den disiplinen for lønn og regnskapsføring som valget krever

Skattefordelen må veies opp mot det administrative arbeidet. En struktur som ser effektiv ut på papiret, kan bli kostbar dersom den ikke passer virksomhetens langsiktige eierskapsplan.

Etterlevelse etter valget

Å kvalifisere for beskatning som S-selskap er bare første steg. Virksomheten må også opprettholde etterlevelse etter at valget er trådt i kraft.

Det betyr vanligvis å holde selskaps- eller LLC-dokumenter oppdatert, sikre at eierskapet holder seg innenfor de tillatte reglene, og unngå transaksjoner som skaper en utilsiktet annen aksjeklasse. Hvis eierskapet endres, utdelingspraksis endres, eller virksomheten begynner å utstede nye rettigheter, bør selskapet vurdere S-selskap-statusen på nytt umiddelbart.

Avsluttende poeng

Kravene til S-selskap er strenge av en grunn. IRS bruker klare kvalifikasjonsregler for å definere hvem som kan velge S-selskap-beskatning, hvilke eierskapsstrukturer som er tillatt, og hvilke virksomheter som er utelukket. For både aksjeselskaper og LLC-er er nøkkelen å gjennomgå eierskap, aksje- eller medlemsrettigheter og styrende dokumenter før innlevering.

En grundig gjennomgang før valget kan hjelpe virksomheten med å unngå unødvendige skatte- og etterlevelsesproblemer. For gründere som etablerer et nytt selskap eller tilpasser en eksisterende LLC, bør riktig juridisk og operasjonell struktur være på plass før valget om S-selskap gjøres.

Zenind hjelper bedriftseiere med å etablere og administrere amerikanske selskaper med den etterlevelsesstøtten som trengs for å holde orden mens de vurderer skatte- og eierskapsalternativer.