Leyes de diversidad en los consejos de administración de California para sociedades cotizadas: qué significan hoy SB 826 y AB 979

California acaparó titulares en todo el país cuando aprobó estatutos sobre diversidad en los consejos de administración destinados a aumentar la representación en los consejos de administración de las sociedades cotizadas con sede ejecutiva principal en el estado. Esas leyes, conocidas comúnmente como Women on Boards (SB 826) y Underrepresented Communities on Boards (AB 979), se diseñaron para modificar la composición de los consejos y exigir la presentación anual de informes al California Secretary of State.

Sin embargo, hoy la situación de cumplimiento es más compleja de lo que parecía al principio. La guía vigente del California Secretary of State indica que la oficina está sujeta a una orden judicial que le impide destinar recursos estatales a los estatutos de Diversity on Boards y que actualmente no está recopilando datos relacionados. Para las sociedades cotizadas, esto significa que el tema sigue siendo importante para la gobernanza, el historial de divulgación y los registros corporativos, pero el marco original de aplicación en California ya no funciona del mismo modo que antes.

Este artículo explica qué abarcaban las leyes, cómo estaban estructuradas, qué dice la guía estatal actual y qué deben seguir vigilando las sociedades cotizadas y las sociedades extranjeras.

Qué pretendía exigir California

El marco de diversidad en los consejos de California constaba de dos leyes distintas:

• SB 826, Women on Boards: destinada a aumentar el número de consejeras en los consejos afectados.
• AB 979, Underrepresented Communities on Boards: destinada a aumentar el número de consejeros procedentes de comunidades subrepresentadas.

Los estatutos se dirigían a sociedades cotizadas con sede ejecutiva principal en California. En la práctica, eso incluía a muchas sociedades constituidas fuera de California si su sede ejecutiva principal estaba ubicada en el estado.

El California Secretary of State describió las leyes como una exigencia para que las sociedades afectadas cumplieran unos umbrales mínimos de composición del consejo y declararan el cumplimiento mediante presentaciones anuales de información.

Qué sociedades estaban incluidas

La guía estatal distinguía entre sociedades publicly held y publicly traded.

• Una sociedad publicly held es una categoría más restringida, que por lo general se limita a las sociedades cotizadas en NYSE, NASDAQ o NYSE American.
• Una sociedad publicly traded es una categoría más amplia y también puede incluir sociedades que cotizan en mercados OTC.

Los requisitos mínimos de diversidad en el consejo se aplicaban a las sociedades publicly held con sede ejecutiva principal en California. Las preguntas frecuentes del Secretary of State también explicaban que las sociedades publicly traded que no fueran publicly held seguían teniendo obligaciones de presentación anual, aunque no estuvieran sujetas a los requisitos mínimos para consejeros.

Esa distinción es importante para cualquier empresa que haga negocios en California, especialmente para las sociedades extranjeras autorizadas para operar en el estado.

Cómo eran los umbrales originales para los consejos

Según la guía del Secretary of State, las leyes aplicaban requisitos escalonados en función del tamaño del consejo.

Para la ley de diversidad de género, las preguntas frecuentes del estado describían una estructura que exigía:

• al menos una consejera para todos los consejos afectados,
• dos consejeras para consejos de cinco miembros, y
• tres consejeras para consejos de seis o más miembros.

Para la ley de comunidades subrepresentadas, la guía estatal describía un enfoque escalonado similar, que comenzaba con al menos una persona que cumpliera los requisitos y luego avanzaba hacia mínimos en función del tamaño del consejo.

La conclusión principal es que California no se limitaba a pedir a las empresas que hicieran declaraciones aspiracionales. El marco se basaba en objetivos concretos de composición del consejo y en la presentación anual de informes.

Estado legal y regulatorio actual

El punto más importante para las empresas es la actualización de estado del California Secretary of State.

Las páginas del Secretary of State sobre Women on Boards y Underrepresented Communities on Boards indican que, en virtud de sentencias firmes y órdenes judiciales permanentes dictadas en 2022, la oficina está sujeta a una orden judicial y tiene prohibido destinar recursos estatales a los estatutos de Diversity on Boards. Esas mismas páginas también señalan que la oficina no está recopilando actualmente datos relacionados con Diversity on Boards, y que la Publicly Traded Disclosure Statement se modificó para eliminar los campos de datos que antes recogían esas divulgaciones.

En la práctica, las empresas deberían considerar las leyes de diversidad en los consejos de California como un asunto históricamente relevante, pero no como un programa estatal activo de recogida de datos en este momento.

Eso no elimina todos los riesgos de gobernanza. Sí implica que las empresas deben distinguir con cuidado entre:

• la historia de los estatutos de diversidad en los consejos de California,
• el estado actual basado en la orden judicial, y
• cualquier otra obligación de divulgación relacionada con el consejo que pueda surgir en virtud de la legislación federal, las normas de mercado, las expectativas de los inversores o las políticas internas de gobierno corporativo.

Por qué el tema sigue siendo importante para la gobernanza del consejo

Incluso cuando una norma está suspendida por una orden judicial, su existencia histórica puede seguir influyendo en la forma en que las empresas gestionan la gobernanza y el cumplimiento.

Las sociedades cotizadas y sus consejos deberían seguir valorando:

• si cuentan con procesos internos claros para registrar la composición del consejo,
• si los cuestionarios para consejeros recopilan la información necesaria para la gobernanza interna y la información a inversores,
• si las actas del consejo y los registros corporativos se conservan de forma consistente,
• si las presentaciones estatales anuales se completan a tiempo, y
• si las obligaciones de cualificación extranjera y de informes anuales están al día en cada jurisdicción en la que opera la sociedad.

Para muchas empresas, aquí es donde el apoyo en constitución de entidades y cumplimiento se vuelve práctico. Una empresa puede haberse constituido en un estado, haberse registrado para hacer negocios en California y seguir necesitando un proceso fiable para las presentaciones anuales, el mantenimiento del agente registrado y el seguimiento del estado de la entidad.

Qué deben hacer ahora las sociedades extranjeras

Las sociedades extranjeras que hacen negocios en California no deben asumir que el cumplimiento en materia de diversidad en el consejo era el único asunto que preocupaba al estado. Incluso cuando una ley concreta está suspendida por una orden judicial, las empresas siguen teniendo que mantener en orden su cumplimiento general en California.

Una lista de control razonable de cumplimiento incluye:

1. Confirmar si la sociedad es publicly held, publicly traded o ninguna de las dos.
2. Revisar si la sede ejecutiva principal de la empresa está en California.
3. Verificar que las presentaciones anuales de California estén al día.
4. Mantener registros precisos del consejo y de los cargos directivos.
5. Confirmar que las políticas internas de gobierno corporativo se ajustan a las obligaciones de divulgación de la empresa.
6. Supervisar las actualizaciones del California Secretary of State por si hubiera cambios en los requisitos de presentación relacionados con el consejo.

Esto es especialmente importante para las empresas que operan en varios estados, porque las obligaciones de cumplimiento suelen diferir según el estado de constitución, la condición de entidad registrada, el estatus de cotización y la ubicación de la sede.

Preguntas frecuentes

¿California sigue recopilando datos sobre diversidad en los consejos?

Según la guía actual del California Secretary of State, no. La oficina indica que actualmente no recopila datos de Diversity on Boards, y los campos de datos anteriores se eliminaron de la Publicly Traded Disclosure Statement.

¿Las empresas siguen teniendo que presentar divulgaciones corporativas en California?

Sí, muchas sociedades publicly traded siguen teniendo obligaciones de presentación anual ante el California Secretary of State, aunque los campos de datos sobre diversidad se hayan eliminado de la declaración de divulgación.

¿La orden judicial elimina todas las preocupaciones de cumplimiento relacionadas con el consejo?

No. Solo cambia el estado de los estatutos de Diversity on Boards. Las empresas siguen teniendo que gestionar las normas federales de divulgación, los requisitos de mercado, las prácticas internas de gobierno corporativo y las obligaciones estatales ordinarias de presentación.

Conclusión

Las leyes de diversidad en los consejos de California fueron en su momento una iniciativa de gobernanza destacada para las sociedades cotizadas con sede ejecutiva principal en el estado. Sin embargo, la guía actual del Secretary of State refleja que la oficina está sujeta a una orden judicial que le impide hacer cumplir los estatutos de Diversity on Boards y que no está recopilando datos relacionados.

Para las sociedades cotizadas y las sociedades extranjeras, la lección práctica es sencilla: comprender la historia, verificar el estado actual y mantener en orden el cumplimiento de la entidad en California. Eso incluye las presentaciones anuales, la conservación de registros corporativos y un proceso claro para supervisar los requisitos estatales que pueden afectar a las operaciones de la empresa.

Si su empresa está registrada para hacer negocios en California, la gobernanza del consejo debería formar parte de un programa de cumplimiento más amplio que también cubra los registros de constitución, el estado de la cualificación y las obligaciones de mantenimiento anual.