Leis da Califórnia sobre diversidade nos conselhos para empresas de capital aberto: o que SB 826 e AB 979 significam hoje

A Califórnia ganhou destaque nacional quando adotou leis de diversidade nos conselhos com o objetivo de aumentar a representação nos conselhos de corporações de capital aberto com sede executiva principal no estado. Essas leis, conhecidas como Women on Boards (SB 826) e Underrepresented Communities on Boards (AB 979), foram criadas para alterar a composição dos conselhos e exigir relatórios anuais ao Secretário de Estado da Califórnia.

Hoje, porém, a situação de conformidade é mais complexa do que parecia inicialmente. A orientação atual do Secretário de Estado da Califórnia informa que o órgão está impedido por ordem judicial de utilizar recursos estaduais para as leis de Diversity on Boards e que, no momento, não está coletando dados relacionados. Para empresas de capital aberto, isso significa que o tema continua relevante para governança, histórico de divulgação e registros corporativos, mas a estrutura original de fiscalização da Califórnia não está operando da mesma forma que antes.

Este artigo explica o que as leis abrangiam, como eram estruturadas, o que a orientação atual do estado diz e o que empresas de capital aberto e corporações estrangeiras ainda devem monitorar.

O que a Califórnia tentou exigir

A estrutura de diversidade nos conselhos da Califórnia era composta por duas leis separadas:

• SB 826, Women on Boards: tinha como objetivo aumentar o número de diretoras nos conselhos abrangidos.
• AB 979, Underrepresented Communities on Boards: tinha como objetivo aumentar o número de diretores provenientes de comunidades sub-representadas.

As leis eram voltadas para corporações de capital aberto com sede executiva principal na Califórnia. Na prática, isso incluía muitas corporações constituídas fora da Califórnia, se sua sede executiva principal estivesse localizada no estado.

O Secretário de Estado da Califórnia descreveu as leis como exigindo que as corporações abrangidas cumprissem limites mínimos de composição do conselho e informassem a conformidade por meio de registros anuais de divulgação.

Quais empresas eram abrangidas

A orientação do estado distinguia entre corporações publicly held e publicly traded.

• Uma corporação publicly held é uma categoria mais restrita, geralmente limitada a empresas listadas na NYSE, NASDAQ ou NYSE American.
• Uma corporação publicly traded é mais ampla e também pode incluir empresas negociadas em mercados OTC.

Os requisitos mínimos de diversidade no conselho se aplicavam às corporações publicly held com sede executiva principal na Califórnia. A seção de perguntas frequentes do Secretário de Estado também explicava que corporações publicly traded que não fossem publicly held ainda tinham obrigações anuais de apresentação, mesmo que não estivessem sujeitas aos requisitos mínimos para diretores.

Essa distinção é importante para qualquer empresa que faça negócios na Califórnia, especialmente corporações estrangeiras habilitadas para atuar no estado.

Como eram os limites originais para o conselho

Segundo a orientação do Secretário de Estado, as leis estabeleciam requisitos de conselho em fases, com base no tamanho do conselho.

Para a lei de diversidade de gênero, a FAQ do estado descrevia uma estrutura que exigia:

• ao menos uma diretora mulher para todos os conselhos abrangidos;
• duas diretoras para conselhos com cinco membros; e
• três diretoras para conselhos com seis ou mais membros.

Para a lei sobre comunidades sub-representadas, a orientação do estado descrevia uma abordagem semelhante em etapas, começando com ao menos um diretor qualificado e depois avançando para números mínimos de membros do conselho conforme o tamanho do conselho.

A principal conclusão é que a Califórnia não estava apenas solicitando que as empresas fizessem declarações aspiracionais. A estrutura era baseada em metas específicas de composição do conselho e em relatórios anuais.

Situação jurídica e regulatória atual

O ponto mais importante para as empresas é a atualização atual do Secretário de Estado da Califórnia.

As páginas Women on Boards e Underrepresented Communities on Boards do Secretário de Estado informam que, em razão de sentenças finais e liminares permanentes proferidas em 2022, o órgão está impedido e proibido de usar recursos estaduais para as leis de Diversity on Boards. Essas mesmas páginas também afirmam que o órgão não está coletando dados atualmente relacionados à Diversity on Boards, e que a Publicly Traded Disclosure Statement foi revisada para remover os campos de dados que antes registravam essas divulgações.

Na prática, as empresas devem tratar as leis de diversidade nos conselhos da Califórnia como um tema historicamente importante, mas que atualmente não opera como um programa ativo de coleta de dados pelo estado.

Isso não elimina todos os riscos de governança. Significa, porém, que as empresas devem separar com cuidado:

• o histórico das leis de diversidade nos conselhos da Califórnia;
• a situação atual baseada em liminar; e
• quaisquer outras obrigações de divulgação relacionadas ao conselho que possam surgir pela lei federal, pelas regras das bolsas, pelas expectativas de investidores ou por políticas internas de governança.

Por que o tema ainda importa para a governança do conselho

Mesmo quando uma lei está suspensa por ordem judicial, seu histórico pode continuar influenciando a forma como as empresas gerenciam governança e conformidade.

Empresas de capital aberto e conselhos ainda devem considerar:

• se existem processos internos claros para acompanhar a composição do conselho;
• se os questionários de diretores capturam as informações necessárias para a governança interna e relatórios a investidores;
• se atas de reunião e registros corporativos são mantidos de forma consistente;
• se as declarações anuais ao estado estão sendo apresentadas no prazo; e
• se as obrigações de qualificação como empresa estrangeira e de relatórios anuais estão em dia em cada jurisdição onde a empresa atua.

Para muitas empresas, é aqui que o suporte em formação e conformidade de entidades se torna prático. Uma empresa pode ter sido constituída em um estado, ter se qualificado para atuar na Califórnia e ainda assim precisar de um processo confiável para declarações anuais, manutenção de agente registrado e acompanhamento da situação da entidade.

O que corporações estrangeiras devem fazer agora

Corporações estrangeiras que fazem negócios na Califórnia não devem presumir que a conformidade com diversidade no conselho era o único tema relevante para o estado. Mesmo quando uma lei específica está suspensa, as empresas ainda precisam manter sua conformidade geral com a Califórnia em ordem.

Uma lista sensata de verificação de conformidade inclui:

1. Confirmar se a corporação é publicly held, publicly traded ou nenhuma das duas.
2. Verificar se a sede executiva principal da empresa fica na Califórnia.
3. Confirmar que as declarações anuais da Califórnia estão em dia.
4. Manter registros precisos de diretores e executivos.
5. Confirmar que as políticas internas de governança estão alinhadas às obrigações de divulgação da empresa.
6. Monitorar atualizações do Secretário de Estado da Califórnia para eventuais mudanças nos requisitos de apresentação relacionados ao conselho.

Isso é especialmente importante para empresas que operam em vários estados, porque as obrigações de conformidade frequentemente variam conforme o estado de constituição, o status de qualificação, o status de listagem e a localização da sede.

Perguntas comuns

A Califórnia ainda coleta dados de diversidade nos conselhos?

De acordo com a orientação atual do Secretário de Estado da Califórnia, não. O órgão informa que não está coletando atualmente dados da Diversity on Boards, e que os campos de dados anteriores foram removidos da Publicly Traded Disclosure Statement.

As empresas ainda precisam apresentar divulgações corporativas na Califórnia?

Sim, muitas corporações publicamente negociadas ainda têm obrigações anuais de apresentação junto ao Secretário de Estado da Califórnia, mesmo com a remoção dos campos de diversidade do formulário de divulgação.

A liminar elimina todas as preocupações de conformidade relacionadas ao conselho?

Não. Ela apenas altera a situação das leis de Diversity on Boards. As empresas ainda precisam lidar com regras federais de divulgação, exigências das bolsas, práticas internas de governança e obrigações estaduais rotineiras de apresentação.

Conclusão

As leis de diversidade nos conselhos da Califórnia já foram uma iniciativa relevante de governança para corporações de capital aberto com sede executiva principal no estado. A orientação atual do Secretário de Estado, porém, indica que o órgão está impedido de fazer cumprir as leis de Diversity on Boards e não está coletando dados relacionados.

Para empresas de capital aberto e corporações estrangeiras, a lição prática é direta: entender o histórico, verificar a situação atual e manter a conformidade corporativa com a Califórnia em ordem. Isso inclui declarações anuais, manutenção de registros corporativos e um processo claro para monitorar exigências estaduais que possam afetar as operações da empresa.

Se sua empresa está registrada para fazer negócios na Califórnia, a governança do conselho deve fazer parte de um programa mais amplo de conformidade que também cubra registros de formação, status de qualificação e obrigações anuais de manutenção.